La concentración empresarial,
los grupos de empresas y el
gobierno corporativo
Daniel Echaiz Moreno
Magíster en Derecho de la Empresa por la Pontificia Universidad Católica
del Perú y Abogado summa cum laude por la Universidad de Lima. Socio
fundador de Echaiz Estudio Jurídico Empresarial. Miembro asociado del
Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Catedrático de la Universidad de
Lima, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Universidad Peruana de
Ciencias Aplicadas, Universidad ESAN y Universidad San Ignacio de Loyola.
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I. La concentración empresarial
y los grupos de empresas
Daniel Echaiz Moreno
Magíster en Derecho de la Empresa por la Pontificia Universidad Católica
del Perú y Abogado summa cum laude por la Universidad de Lima. Socio
fundador de Echaiz Estudio Jurídico Empresarial. Miembro asociado del
Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Catedrático de la Universidad de
Lima, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Universidad Peruana de
Ciencias Aplicadas, Universidad ESAN y Universidad San Ignacio de Loyola.
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Los grupos de empresas en el Perú
Modificación de
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Los grupos de empresas en el mundo
Modificación de
4
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Los grupos de empresas son noticia
08/04/2008
5
16/04/2008
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Ubicación conceptual
•La concentración empresarial.
Con pérdida de la personalidad jurídica.
Sin pérdida de la personalidad jurídica.
Relaciones de coordinación.
Relaciones de subordinación.
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Definición
Los grupos de empresas son una manifestación de la
concentración
empresarial,
de
naturaleza
multiarticulada,
constituida por dos o más empresas jurídicamente autónomas,
relacionadas
entre
sí
por
mecanismos
de
dominación-
dependencia, bajo la dirección unificada del sujeto dominante en
aras de satisfacer el interés grupal.
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Características estructurales
Autonomía jurídica.
Relación de dominación-dependencia.
Dirección unificada.
El interés:
El interés individual.
El interés empresarial.
El interés grupal.
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Clasificación
 Los grupos de empresas radiales:
Negocios Inmobiliarios
9
Estacionamientos
Hoteles
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Clasificación
Los grupos de empresas piramidales:
Modificación de
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La problemática
Inversionistas
mayoritarios
Inversionistas
minoritarios
Estado
EMPRESA
Comunidad
Consumidores
y usuarios
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Trabajadores
Acreedores
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Una mirada a la realidad legislativa
En el Perú:
Normas genéricas.
Normas sectoriales.
Normas en proyecto.
En el mundo:
Normas societarias.
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Bases para una legislación integral
La transparencia en la información.
El contrato de dominación grupal.
Los estados financieros consolidados.
La responsabilidad solidaria pasiva.
La unidad empresarial del grupo.
La primacía de la realidad.
El derecho de separación del socio.
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II. El gobierno corporativo
Daniel Echaiz Moreno
Magíster en Derecho de la Empresa por la Pontificia Universidad Católica
del Perú y Abogado summa cum laude por la Universidad de Lima. Socio
fundador de Echaiz Estudio Jurídico Empresarial. Miembro asociado del
Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Catedrático de la Universidad de
Lima, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Universidad Peruana de
Ciencias Aplicadas, Universidad ESAN y Universidad San Ignacio de Loyola.
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Denominaciones
“Gobierno Corporativo”
“Buen Gobierno de Las Sociedades”
“Doctrina del Corporate Governance”
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Teoría del Gobierno
Corporativo
Gran
empresa
Concepto
extensivo a las
PYMES
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Grupos de
Interés
“Stakeholders”
Personificación (Carlos
Torres y Torres Lara)
“El Derecho debe otorgar una regulación jurídica integral
para la convivencia pacífica de los grupos de interés”
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Teoría de los grupos
de interés
Europa años 60
Trabajadores:
-Nacionales
-Capacitación
-Dº fundamentales
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Responsabilidad social corporativa
Versión actual de la Teoría de los
Grupos de Interés.
Comunidad:
Cuestiones
ambientales. Ej.
Yanacoha
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Gobierno corporativo

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“Es un sistema de estructuras y procesos
diseñado para dirigir y controlar las
empresas y responder de ello” (Informe
Cadbury).
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Acreedores
Inversionistas
GRUPOS DE
INTERÉS
Trabajadores
El estado
19
consumidores
Comunidad
Sociedad en
General
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Gobierno corporativo
El buen gobierno corporativo o mejores prácticas
corporativas no es más que una serie de pautas que
se dictan para una correcta administración y control
de una sociedad, en aras de permitir una mayor
competitividad de las mismas, transparentando su
administración y ofreciendo mayor confianza a los
inversionistas nacionales y extranjeros.
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Gobierno corporativo
“El Gobierno Corporativo es el conjunto esencial de
acciones directivas seguidas por la organización a fin
de lograr razonabilidad, rendición de cuentas,
transparencia y responsabilidad.
Estas acciones
ayudaran a crear un capital reputacional positivo
(crédito mercantil) para la firma y a construir en
inversionistas y acreedores confianza en la firma como
una entidad viable”.
(Organization for Economic Cooperation and
Develpoment)
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Mecanismo de los accionistas que
sirve de guía a la administración del
negocio para asegurar eficiencia
adecuada, transparencia y resultados
Consejo – Comités
Operación del
negocio, resultados,
transparencia,
control interno y
administración de
riesgos
Estrategia
Políticas
Directivas
Plan de largo
plazo
Seguimiento y
Control
Objetivos:
Elección
Comunicación
y representación
•
Facilitar entendimiento
entre accionistas y
administración
• Experiencia empresarial
probada
• Opinión independiente y
profesional
• Asegurar transparencia y
crear confianza
Modificación de
Administración
Inversión
Dividendos y crecimiento
Entrega de información
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Accionistas
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Gobierno corporativo
Las prácticas de gobierno corporativo
vienen dándose, generalmente, por
parte de aquellas sociedades que
cotizan en bolsa.
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Principales postulados del gobierno corporativo
1. Distinguir entre la propiedad y la gestión de la
sociedad.
2. Salvaguardar el interés social.
3. Optar por una administración profesional.
4. Contar con directores independientes.
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Principales postulados del gobierno corporativo
5.
6.
7.
8.
9.
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Asumir una responsabilidad social.
Respetar estándares de calidad.
Establecer patrones de comportamiento ético.
Asegurar el derecho a la información.
Fomentar la tranparencia en el mercado.
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Principios de gobierno corporativo
•Los derechos de los accionistas.
•El tratamiento equitativo de los accionistas.
•La función de los grupos de interés social en
..el gobierno de las sociedades.
•La comunicación y la transparencia
..informativa.
•La responsabilidad de los administradores.
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¿Para que sirve el gobierno corporativo?
Para generar confianza.
Para superar la crisis.
Para obtener recursos financieros.
Para proyectarse en el mercado internacional.
Para proteger a los diversos grupos de interés.
Para el crecimiento y la perdurabilidad de las empresas.
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Factores claves de éxito de los órganos de gobierno
1.
2.
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Independencia de actuación y acceso directo a la junta de
socios.
Actitud analítica con programa de trabajo claro orientado a
las prioridades del negocio (mayor eficiencia, mejor ahorro,
menor riesgo).
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Factores claves de éxito de los órganos de gobierno
3.
4.
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Plantear alternativas y tener acceso y a especialistas, con
una actitud pro-activa de fortalecimiento.
No llevar únicamente problemas a la junta de socios, sino
circunstancias con compromisos de solución y avances.
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La normatividad internacional de gobierno corporativo
1. Principios de Gobierno Corporativo de la Organization for
Economic Cooperation and Development (OECD).
2. La Declaración de Principios del Comité Técnico de la
Organización Internacional de Comisiones de Valores (OICV).
3. El Código de Conducta (Italia).
4. Las Recomendaciones en Gobierno Corporativo (Francia).
5. El Código de Gobierno Corporativo (Australia).
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La normatividad internacional de gobierno corporativo
6. El Código de Mejores Prácticas (México).
7. Las Reglas de Gobierno Corporativo para las Empresas Alemanas
Cotizadas (Alemania).
8. El Código de Mejores Prácticas del Gobierno Corporativo (Brasil).
9. El Reporte Final del Comité de Trabajo en Gobierno Corporativo
(Canadá).
10.La Guía para Directores en un Código Combinado (Inglaterra).
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La normatividad internacional de gobierno corporativo
11.El Código Ético de los Consejos de Administración de las
Sociedades (España).
12.Las 40 Recomendaciones sobre Gobierno Corporativo (Holanda)
13.La Ley de Buen Gobierno Corporativo y Supervisión Contable
(Estados Unidos de América).
14.Las Recomendaciones sobre el Gobierno de las Sociedades
Cotizadas (Portugal).
15.El Proyecto de Código de Buen Gobierno Corporativo para
Empresas Emisoras de Valores (Perú).
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Situación del gobierno corporativo en la región andina
•Ningún país de la región andina cuenta con
una norma expresa sobre gobierno
corporativo; sin embargo, las estructuras
corporativas y su control son reguladas por
códigos de comercio, leyes de mercados de
capitales y otras leyes especiales que
intentan proteger los derechos de
accionistas e inversionistas.
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Situación del gobierno corporativo en la región andina
•Se ha podido observar que dada la composición empresarial en
los países andinos, donde la mayoría de las empresas son de tipo
familiar, existe cierta resistencia de aplicar medidas de gobierno
corporativo, pues sienten pérdida de autonomía.
•Se evidencia poco conocimiento del tema y mínima divulgación de
lo que significa el gobierno corporativo para las empresas.
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Situación del gobierno corporativo en la región andina
•Se observa gran debilidad de las
instituciones encargadas de velar por el
control de las empresas, hecho
evidenciado en la corrupción, la
tardanza en solución de los conflictos, la
falta de preparación de los funcionarios
y el alto grado de politización en el
medio.
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Situación del gobierno corporativo en la región andina
•Adicionalmente, se evidencia poca estructura
organizativa, falta de independencia y
fortaleza institucional, a efectos de realizar
una supervisión efectiva de las empresas.
•Las empresas no listadas en la Bolsa de
Valores poseen poco o ningún incentivo para
aplicar medidas de gobierno corporativo.
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¿Cómo se muestran los procesos de implementación de las prácticas
de gobierno corporativo?
Materiales y
Efectivos
Procesos de
Implementacion
De carácter
Cosmético
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Las diferencias se identifican con el origen del proceso
Materiales y
Efectivos
De carácter
Cosmetico
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Responden
a
un
convencimiento
de
los
accionistas de control y/o a la
existencia de un private
enforcement efectivo.
Responden a una moda
y/o a un enforcement no
efectivo.
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¿Qué exige un proceso material y efectivo?
• Que se adopten: Por decisión expresa de la
Materiales y
Efectivos
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propiedad.
• Que se implementen: Vía estatutos,
reglamentos (directorio y junta de
accionistas) y acuerdos de accionistas.
• Que se cumplan: Su inclusión en los
documentos societarios obliga a su
cumplimiento y monitoreo.
• Que se reporten: Prácticas no adoptadas
y/o incumplimientos temporales.
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¿Cómo es un proceso cosmético?
• Se
De carácter
Cosmetico
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adoptan: Por personas que no
ostentan la propiedad y no tienen
capacidad real en su seno.
• Se implementan: En documentos
ambiguos y genéricos que no obligan.
• Se cumplen: De manera formal y en base
a mínimos legales vigentes.
• Reportan: No al público objetivo.
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Marco lógico para el desarrollo de un proceso de implementación
de prácticas de gobierno corporativo
Estándares de Buen Gobierno
de adopción voluntaria
Cruce
Estándares
vs. Marco
Legal
Marco Legal
y Regulador
Modificación de
Voluntariedad
Obligatoriedad
Gobierno Corporativo como mezcla entre voluntariedad y
obligatoriedad
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Se puede cumplir en mínimos o máximos
PERMITE LIMITAR LA REPRESENTACIÓN DE LOS ACCIONISTAS
EN JUNTA GENERAL SOLO A DIRECTORES O GERENTES
LIMITARLO SERIA LEGAL,
PERO
UNA
MALA
PRÁCTICA DE GC.
Marco Legal
y Regulador
LGS en Perú
Art. 122
NO HACER USO DE ESTA
OPCION ES UNA MUY BUENA
PRÁCTICA DE GC.
LEY
Gobierno Corporativo como mezcla entre voluntariedad y obligatoriedad
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Muchas gracias por vuestra amable atención
Áreas de práctica profesional:
 Derecho Societario y Corporativo.
 Derecho Contractual.
 Derecho de la Competencia y de la Publicidad.
 Derecho de la Propiedad Industrial e Intelectual.
 Derecho Financiero y Asegurador.
 Derecho Concursal y Reflotamiento Empresarial.
 Derecho Tributario y Planeamiento Fiscal.
 Derecho Inmobiliario y de la Construcción.
 Derecho Laboral y Regímenes Especiales.
 Derecho Penal Económico.
 Derecho Deportivo.
Servicios complementarios:
 Informes jurídico-profesionales.
 Trámites y diligencias legales.
 Asesoría de tesis de pre-grado y post-grado.
 Capacitación en temas empresariales.
 Publicación de libros.
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