Curso de Actualización
del Código Civil y
Comercial de la Nación
(marzo de 2015)
Módulo II: “Persona
Humana. Capacidad.
Salud Mental. Bioética”
Por Dr. Aidilio Fabiano
Objetivo
Analizar las principales modificaciones que incorpora el nuevo
Código Civil y Comercial, referente al Estatuto de la Persona
Humana y, a la luz de las mismas, sumado a las demás
fuentes aplicables, determinar cómo quedan perfiladas las
instituciones jurídicas que se traten.
Temas
del Título preliminar.
 Derecho Transitorio.
 Ejercicio de los Derechos.
 Derechos y Bienes
del Libro I. Capítulo 1.Persona Humana.
 Evolución del concepto de persona. concepción actual y sus
implicancias.
 Mera referencia al comienzo y fin de la existencia
 Derechos y actos personalísimos
 Demás atributos.
Aspectos generales
aplicables al tema





Nuevo modelo de aplicación e interpretación de
fuentes como un imperativo jurídico para el
intérprete.
Deja de lado el sistema de la codificación
Proceso de descodificación y microsistemas jurídicos.
El nuevo Código establece nuevos paradigmas y
principios jurídicos cuya función es “iluminar” a los
microsistemas y no sustituirlos.
Permite la actualizar los microsistemas sin modificar el
código.

“Dialogo de Fuentes”

La jurisprudencia como fuente

Constitucionalización del Derecho Privado.

Paradigma protectorio.

Paradigma no discriminatorio
Método

Parte General: necesidad de sujetar el material
legislativo a un orden científico que dicta como
indispensable agrupar aquéllas normas de gran
generalidad en la primera parte de cualquier código,
reservando las normas de menor generalidad para
ubicarlas en concesión con las instituciones a que ellas
se refiere (Llambías).
Libro Primero. Parte General

Título I: Persona Humana

Título II: Persona Jurídica

Título III: Bienes

Título IV: Hechos y Actos Jurídicos

Título V: Transmisión de los derechos
Derecho Transitorio
Título Preliminar
CAPITULO 2
Ley
ARTICULO 7°.- Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia,
las leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurídicas existentes.
La leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden público,
excepto disposición en contrario. La retroactividad establecida por la ley
no puede afectar derechos amparados por garantías constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso
de ejecución, con excepción de las normas más favorables al
consumidor en las relaciones de consumo.
Principios
 Inmediatez
 Irretroactividad
 Ultractividad
Régimen específico para
los plazos de prescripción
ARTICULO 2537.- Modificación de los plazos por ley posterior.
Los plazos de prescripción en curso al momento de entrada en
vigencia de una nueva ley se rigen por la ley anterior.
Sin embargo, si por esa ley se requiere mayor tiempo que el que
fijan las nuevas, quedan cumplidos una vez que transcurra el
tiempo designado por las nuevas leyes, contado desde el día de
su vigencia, excepto que el plazo fijado por la ley antigua finalice
antes que el nuevo plazo contado a partir de la vigencia de la nueva
ley, en cuyo caso se mantiene el de la ley anterior.
 Regla: El curso de la prescripción que ha nacido bajo la vigencia de
una ley anterior, ante su modificación por una ley posterior, queda —
como regla— regido por las normas anteriores.
 Fundamento: Respeto a la confianza acerca de la duración del plazo
para el ejercicio de los derechos. Aclaración: resulta una mera
expectativa y no un derecho adquirido. (CSJN, marzo 24-1994
"Jawetz, Alberto" Fallos 317:218
 Excepción: Pero, si por aplicación de la ley anterior el plazo de
prescripción resulta mayor al que establece la nueva ley, se aplica el
nuevo plazo computado desde el momento en que entra en vigencia
la nueva ley.
 Excepción a la excepción que nos devuelve a la regla principal:
Salvo que el plazo establecido por la ley anterior finaliza antes de
que se cumpla el nuevo plazo contado a partir de la vigencia de la
nueva ley. En dicho caso se mantiene el plazo de la ley anterior
Ejemplo

Regla: El 01/02/2007 se produjo
contractual (art. 4023), prescribe
31/01/2017

Excepción: El 01/02/2015 se produjo un supuesto de daño
contractual, no prescribe el 31/01/2025, sino el 31/07/2018
(PLAZO REFERENCIAL: tres años –conf. art. 2561computados desde la entrada en vigencia del nuevo Código)
un supuesto de daño
a la medianoche del
Capítulo 3.
Ejercicio de los derechos
ARTICULO 9°.- Principio de buena fe. Los derechos deben
ser ejercidos de buena fe.
Abuso de Derecho
ARTICULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un
derecho propio o el cumplimiento de una obligación legal no puede
constituir como ilícito ningún acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera
tal el que contraría los fines del ordenamiento jurídico o el que
excede los límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del
ejercicio abusivo o de la situación jurídica abusiva y, si
correspondiere, procurar la reposición al estado de hecho anterior y
fijar una indemnización.
Situación Jurídica Abusiva
 Casos de medicina prepaga, tarjetas de créditos, clubes de campo,
tiempo compartido, cementerios privados, etc.
 No se ejercita en dichos casos un derecho individual en forma
abusiva, sino que se utiliza el cúmulo de derechos de la
situación de un modo disfuncional.
 La situación es entendida como una serie de normas emanadas de
la autonomía privada en la que se crea una esfera de actuación.
 Concordante con el art. 1120 sobre claúsulas abusivas en contratos
de consumo “conexos”
 Test comparativo con las reglas de la competencia.
CSJN in re Sociedad Comercial
del Plata S.A. y otros, 20/10/2009,
LA LEY 2009-F, 321
 Las situaciones jurídicas abusivas son creadas por el
entrelazamiento de un cúmulo de derechos guiados por una
estrategia contraria a la buena fe, las buenas costumbres o los
fines que la ley tuvo en miras al reconocerlos.
 En las costumbres negociales que se utilizan actualmente,
puede ocurrir que no se observe un uso disfuncional en cada
uno de los derechos, pero ello aparece con claridad cuando se
valora el contexto situacional que es creado por el autor para
desnaturalizar, obstaculizar o impedir el ejercicio de la facultad
de su contraparte
Abuso de posición dominante
 ARTICULO 11.- Abuso de posición dominante. Lo dispuesto en los
artículos 9° y 10 se aplica cuando se abuse de una posición
dominante en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones
específicas contempladas en leyes especiales.
 Refiere exclusivamente a la p. d. “en el mercado”.
 posibilidad de comportamiento independiente, que pone a una
empresa en condiciones de actuar sin tener en cuenta los
competidores, los compradores o proveedores
 Se la regula en el derecho privado a los fines de reclamos por daños,
sin perjuicio de las consecuencias que surjan del derecho público
(Defensa de la Competencia)
 CSJN, Tommasi Automotores S.A. c. CIADEA S.A. y otro, 09/10/2012,
JA 2013-02-27, 102, AR/JUR/78000/2012.
Orden Público y Fraude a la Ley
ARTICULO 12.- Orden público. Fraude a la ley. Las
convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en
cuya observancia está interesado el orden público.
El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal,
que persiga un resultado sustancialmente análogo al prohibido por
una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley.
En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se
trata de eludir.
Renuncia de leyes.
Derechos individuales y de
incidencia colectiva.
ARTICULO 13.- Renuncia. Está prohibida la renuncia general de las
leyes. Los efectos de la ley pueden ser renunciados en el caso particular,
excepto que el ordenamiento jurídico lo prohíba.
ARTICULO 14.- Derechos individuales y de incidencia colectiva. En
este Código se reconocen:
a) derechos individuales;
b) derechos de incidencia colectiva.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales
cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia
colectiva en general.
Derechos y Bienes
Código de Vélez:
 concepto de bienes asociado exclusivamente al valor pecuniario.
Nuevo Código:
 Derechos individuales sobre bienes inmateriales (derechos) y
materiales (cosas) con valor económico que integran el patrimonio.
 Derechos de propiedad comunitaria de los pueblos originarios.
 Derechos sobre el cuerpo humano y sus partes.
 Derechos de incidencia colectiva.
Estatuto de la Persona Humana
 Evolución del concepto
 Principio de la existencia.
 Concepción (art. 19). CIDH "Artavia Murillo y otros contra Costa
Rica" la concepción se produce cuando el embrión se implanta
(anida). Antes ni ni hay concepción ni se está ante una persona
jurídicamente hablando.
 Presunción de duración del embarazo
 Condición resolutoria de nacimiento con vida
Derechos y Actos personalísimos

1) reconocimientos mínimos y mero esbozo de la cuestión

2) restauración democrática

3) Constitución de 1.994

4) dictado de leyes especiales o microsistemas a partir de los
cuales se establecieron nuevos paradigmas

Todo ello desemboca en el nuevo código civil
Naturaleza jurídica
 Como valor jurídico consistente en la protección –directa o
indirecta- de intereses humanos sin otorgamiento de derecho
subjetivo alguno
 Como derechos subjetivos
 Un único derecho de la personalidad, (la persona no puede
fraccionarse en supuestos autónomos faltos de relación. unidad del
valor de la persona
 posición “atomista”
Caracteres
 Necesarios
 Inseparables de la persona
 Originarios o innatos
 Absolutos
 Extapatrimoniales
Clasificación
 Derechos atinentes a la esfera física
 Derechos atinentes a la esfera espiritual
 Derechos de libertad
Derechos atinentes a la
esfera física
 Derecho a la vida
 Derecho a la salud
 Derecho a los actos dispositivos corporales
 Derechos a los actos dispositivos respecto al cadáver
Cambio de paradigma respecto
a la salud y al sexo
 paradigma liberal igualitario (todos los hombres son
iguales, dotados de voluntad, autor de sus ideas,
responsable y capacitado para decidir.
 Diferencia tajante entre lo público y privado (ausencia del
Estado).
 esquema social era “patriarcal”
Reflejo del paradigma liberal
en relación a la salud: Modelo sacerdotal. Gobierno del médico y en
subsidio el Juez.
Ley nº 17.132 de Ejercicio de la medicina. Rol mínimo del paciente.
Prohibición de prácticas esterlizantes o cambio de sexo.
Jurisprudencia anterior a “Bahamondez”
en relación al sexo: sexualidad reducida a la procreación
Cambio de paradigma
del modelo paternalista e igualitario a ultranzas, se muta al
autonómico (contractualista, democrático) y se reconocen grupos
vulnerables acreedores de tratamiento jurídico diferenciado
(principio igualitario).
Reflejo del paradigma autonómico
 en el campo de la salud
 La Salud como derecho constitucional supremo
 Derechos del paciente (como eje de la prestación médica)
 Teoría del consentimiento informado
 Autonomía progresiva de los menores
 Desde lo sexual
 Libertad sexual como derecho fundamental.
 La sexualidad entendida como goce, asociada al legítimo principio
del placer, sin mella a la procreación.
Implicancias del cambio de paradigma –
microsistemas-: Esterilizaciones (Ley 26.130)
 Se adecua el plexo normativo al bloque constitucional de
reconocimiento de los derechos a la sexualidad y a la
planificación familiar.
 Armonización con normas provinciales
 Se despeja toda duda sobre la ilicitud, y la eventual aplicación de
los normas penales
 No se requiere indicación terapéutica ni que el método quirúrgico
sea excepcional.
 No se exige autorización judicial para mayores capaces, ni
conformidad del cónyuge, sino sólo el consentimiento informado
y la intervención del comité interdiciplinario.
 Supuesto de incapaces declarados. (se requiere consentimiento
representante y venia judicial pero no indicación terapéutica
Derechos del paciente Ley 26.529 modif. por 26.742
 Verdadero microsistema jurídico
 Derechos esenciales reconocidos: (asistencia, trato digno y
respetuoso, intimidad. Confidencialidad, autonomía de la voluntad,
autonomía progresiva de los menores -Ley N° 26.061-,
información Sanitaria, interconsulta médica)
 Muerte Digna
 Directivas Anticipadas.
 Historia Clínica Habeas Data.
Identidad de género Ley 26.743
 Paradigma no discriminatorio
 La identidad como conjunto de vivencias, pareceres, actitudes y
sentimientos que la propia persona tiene sobre sí misma.
 Se parte del género autopercibido, independientemente de las
adecuaciones morfológicas que se efectúen.
 Atañe tanto a la integridad física como a la esfera espiritual
 Adecuación física
 Adecuación civil
Derechos a la integridad espiritual
 Intimidad personal o familiar
 Honra o reputación
 Imagen
 Identidad
 Cualquier modo en que resulte menoscabada la dignidad
personal
Derecho de Réplica
 Requiere que la información sea inexacta y perjudicial
 Sólo procede cuando la información refiere a los hechos,
excluyéndose las ideas y creencias, las conjeturas, las
opiniones,los juicios críticos y de valor.(CSJN:Petric, Domagoj
Antonio c/ diario Página 12.,16/04/1998 - Fallos: 321:885)
Derecho a la Imagen
 Requiere consentimiento para captar o reproducir la imagen o la
voz de una persona
 Excepciones: a) actos públicos; b) que existencia de algún tipo
de interés científico, cultural, etc. y se tomen las precauciones
suficientes para evitar un daño innecesario; c) ejercicio regular
del derecho de informar sobre temas de interés general.
 personas fallecidas: consentimiento prestado por herederos
(descuerdo- juez) o acto de última voluntad.
 Pasados veinte años desde la muerte, la reproducción no
ofensiva es libre
Derecho a la intimidad
 ámbito de autonomía individual constituido por:
 sentimientos, hábitos y costumbres, relaciones. familiares,
situación económica, creencias religiosas, salud mental y física y,
en suma, acciones, hechos o datos aceptados por la comunidad
como reservados al propio individuo y exento del conocimiento y
divulgación por extraños
 (CSJN “Ponzetti de Balbín c. Edit. Atlántida”)
Derecho a la identidad personal
 Identidad estática
 Identidad dinámica
Derecho al honor

Protege la participación que tiene el individuo dentro de la
comunidad amparando a la persona frente a expresiones o
mensajes que lo hagan desmerecedor en la consideración
ajena al ir en su descrédito

voto de Highton en “Patitó, José Angel y otro c/ Diario La
Nación y otros”. 24/06/2008. Fallos:331:1530.
Tensión entre el derecho al
honor y la libertad de expresión
 CSJN adopta doctrina de la “real malicia” que formula un distingo
según la calidad del sujeto pasivo de la difamación.
 Se distingue entre funcionario público (equiparado a figuras públicas
no oficiales) o ciudadano privado, confiriendo una protección más
amplia a este último.
 Es un factor subjetivo que requiere la prueba contra el medio del
conocimiento de la falsedad o indiferencia negligente sobre la
posible falsedad
 no se daña la reputación de funcionarios mediante opiniones o
evaluaciones sino mediante difusión maliciosa de información falsa.
 (doctrina fallos “Costa c. M.C.B.A.”, “Vago c. Ediciones de la Urraca
S.A”, “Gutheim c. Alemann”, “Dahlgren, Jorge Eric c. Editorial Chaco”,
entre otros.
Motores de búsqueda:
Libertad de expresión, honor e intimidad.
(CSJN “Rodríguez, María Belén c. Google” (28/10/14)
 La libertad de expresión abarca hechos y opiniones difundidos a
través de Internet.
 los buscadores se limitan a un procedimiento de recopilación
automática de vistas en miniatura de los contenidos existentes en
otras páginas
 “no puede exigirse al buscador que supla la función de la autoridad
competente ni menos aún la de los jueces”. No tienen la obligación
de vigilar los contenidos.
 Factor de atribución subjetivo, se aplica la doctrina de la Corte en
materia de responsabilidad de los medios de comunicación por los
dichos de otros.
 equivaldría a sancionar a una biblioteca que, a través de sus ficheros
y catálogos, permitió localizar un libro dañino.
Derecho personalísimo al
dato personal
Ley N° 25.326
 El derecho al olvido consiste en que ciertas y determinadas
informaciones sobre hechos pasados sean olvidados o dejen de ser
informados luego de cierto tiempo.
 Se aplica el límite de 5 años para informar estado crediticio, aunque
la deuda se encuentre impaga y no prescripta.
 Doctrina fallos: “Napoli, Carlos Alberto c/ Citibank N.A.” (08/11/2011)
y Catania, Américo Marcial c/ BCRA (Base de Datos) s/Habeas data
(08/11/2011 - Fallos: 334:1276)
Nombre (capítulo 4 – arts. 62/72)
 Regulación del atributo como institución compleja dentro del
Código.
 Nuevo paradigma “derecho constitucional de los padres a la
libre elección” reemplaza la visión de institución de policía
civil.
 Se limitan a la mínima expresión las restricciones al nombre
de pila, eliminándose:
 (ridículos, contrarios a nuestras costumbres, que expresen o
signifiquen tendencia políticas ideológicas, que susciten
equivoco respecto del sexo, y los nombres extranjeros)
 Filiación matrimonial: el primer apellido de alguno de los
cónyuges (en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo
en el registro civil). Adición.
 Todos los hijos de un mismo matrimonio deben llevar el apellido y
la integración compuesta que se haya decidido para el primero de
los hijos. (entendido mientras no tenga edad suficiente para
adicionarlo)
 Filiación extramatrimonial
 Apellido de los cónyuges. Cualquiera de los cónyuges puede
optar por usar el apellido del otro, con la preposición “de” o sin
ella.
 Filiación adoptiva: (se remite a la sección correspondiente
según sea plena, simple o de integración)
 Cambio de Nombre: Se consideran justos motivos, y no
requieren intervención judicial, el cambio de prenombre
por razón de identidad de género y el cambio de
prenombre y apellido por haber sido víctima de
desaparición forzada, apropiación ilegal o alteración o
supresión del estado civil o de la identidad.
 Acciones de protección
 Seudónimo
 Domicilio
 Ausencia
 Presunción de fallecimiento
 Fin de la existencia
 Prueba del nacimiento, muerte y edad
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