CÁMARA TÉCNICA
CUMPLIMIENTO
24 de Septiembre de 2014
Orden del Día
1. Aprobación del orden del día
2. Aprobación del acta de la reunión anterior
3. Presentación sobre fuerza mayor y caso fortuito
4. Presentación – Limitaciones a representantes Legales
5. Segundo evento - Proyecto Suscriptor Experto sobre nota técnica y tarifación
en cumplimiento.
6. Garantías - Agencia Nacional de Hidrocarburos.
7. Capacitación – Agencia Nacional de Minería
8. ANI – Iniciativas de Asociaciones Público-privadas
9. Proposiciones y varios.
PRESENTACIÓN
LA FUERZA MAYOR Y EL CASO FORTUITO
LA FUERZA MAYOR Y EL CASO FORTUITO
ART. 64.C.C. — Subrogado. L. 95/890, art. 1º. Se llama
fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es
posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el
apresamiento de enemigos, los autos de autoridad
ejercidos por un funcionario público, etc.
ART. 992 C de Co. — “El caso fortuito que reúna las
condiciones de la fuerza mayor se regirá por las reglas de
ésta”
LA FUERZA MAYOR Y EL CASO FORTUITO
ROMPIMIENTO DEL NEXO CAUSAL
Se ha sostenido que la institución del caso fortuito o de
fuera mayor es originario del derecho romano, en donde,
para explicarla, se hizo referencia a las inundaciones, las
incursiones de enemigos, los incendios, el terremoto, el
rayo, el huracán, etc. Más concretamente entendieron los
romanos, por caso fortuito, todo suceso “que la mente
humana no puede prever, o lo que, previsto, no se puede
resistir.
Si es la naturaleza la que hace daño, no hay acción.
LA FUERZA MAYOR Y EL CASO FORTUITO
Consejo de Estado – 23/01/2014
Quien alega la ocurrencia de la fuerza mayor o caso
fortuito como circunstancia eximente de responsabilidad,
debe demostrar que en el hecho que la originó se
presentan simultáneamente tres elementos:
• Inimputabilidad
• Imprevisibilidad
• Irresistibilidad
LA FUERZA MAYOR Y EL CASO FORTUITO
La inimputabilidad consiste en que el hecho que se invoca como
fuerza mayor o caso fortuito, no se derive en modo alguno de la
conducta culpable del obligado, de su estado de culpa
precedente o concomitante del hecho.
La imprevisibilidad se tiene cuando el suceso escapa a las
previsiones normales, esto es, que ante la conducta prudente
adoptada por el que alega el caso fortuito, era imposible de
preverlo, significa que no había ninguna razón especial para
pensar que se produciría ese acontecimiento. Una simple
posibilidad vaga de realización no podría bastar para excluir la
imprevisibilidad
La irresistibilidad implica que el fenómeno debe ser insuperable,
es decir, que cualquier persona en las mismas condiciones no lo
hubiere podido superar.
LA FUERZA MAYOR Y EL CASO FORTUITO
Según el verdadero sentido o inteligencia del artículo 1º de
la ley 95 de 1890, los elementos integrantes del caso
fortuito o fuerza mayor (…), deben ser concurrentes
(imprevisibilidad e irresistibilidad) lo cual se traduce en que
si el hecho o suceso ciertamente es imprevisible pero se le
puede resistir, no se da tal fenómeno, como tampoco se
configura a pesar de ser irresistible pudo preverse. De
suerte que la ausencia de uno de sus elementos elimina la
estructuración de la fuerza mayor o caso fortuito.
LA FUERZA MAYOR Y EL CASO FORTUITO
Si sólo puede calificarse como caso fortuito o fuerza mayor
el hecho que concurrentemente contemple los caracteres de
imprevisible e irresistible, no resulta propio elaborar un
listado de los acontecimientos que constituyen tal fenómeno,
ni de los que no lo constituyen. Por tal virtud, ha sostenido la
doctrina nacional y foránea que un acontecimiento
determinado no puede calificarse fatalmente, por sí mismo y
por fuerza de su naturaleza específica, como constitutivo de
fuerza mayor o caso fortuito, puesto que es indispensable,
en cada caso o acontecimiento, analizar y ponderar todas
las circunstancias que rodean el hecho.
C.S.J. 20 de noviembre de 1989
LA FUERZA MAYOR Y EL CASO FORTUITO
TEORIAS MONISTA VS DUALISTA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
El artículo 1º de la Ley 95 de 1890, establece: “Se llama fuerza mayor o caso
fortuito el impresito [sic] a que no es posible resistir, como un naufragio, un
terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos
por un funcionario público, etc”. Lo cual se traduce en expresar que fuerza
mayor es el hecho imprevisto a que no es posible resistir y, en igual forma,
caso fortuito es el hecho imprevisto a que no es posible resistir;
Sería inexplicable y, algo más, un contrasentido, que el legislador definiera
de idéntica manera dos nociones diferentes; c) que la conjunción o
empleada en la expresión “fuerza mayor o caso fortuito”, no es disyuntiva, o
sea, no denota diferencia ni separa, sino por el contrario exterioriza o
denota equivalencia.
C.S.J. 20 de noviembre de 1989
LA FUERZA MAYOR Y EL CASO FORTUITO
CONSEJO DE ESTADO
“A diferencia de la asimilación que históricamente hace la
Corte Suprema de Justicia entre la fuerza mayor y el caso
fortuito, la jurisprudencia del consejo de estado distingue
entre dos conceptos, en principio definiendo el caso
fortuito como el suceso interno que se da dentro del
campo de actividad de quien produce el daño, mientras
que la fuerza mayor se identifica como un acaecimiento
externo a la actividad de quien produce el daño; y
señalando, en términos generales, que la irrestibilidad
es el criterio fundamental determinante de la fuerza
mayor; mientras que la impresivilidad, lo es del caso
fortuito.”
Velásques Posada Obdulio, Responsabilidad Civil Extracontractual
LA FUERZA MAYOR Y EL CASO FORTUITO
“Si bien la ley ha identificado los fenómenos de fuerza
mayor y de caso fortuito, la jurisprudencia nacional ha
buscado distinguirlos: en cuanto a la jurisdicción de lo
contencioso administrativo concierne, dos concepciones
se han presentado: la de considerar el caso fortuito
como el suceso interno, que por consiguiente ocurre
dentro del campo de actividad del que causa daño,
mientras que la fuerza mayor es un acaecimiento
externo ajeno a esa actividad; y la que estima que hay
caso fortuito cuando la causa del daño es desconocida”
Sentencia de 29 de enero de 1993. Exp. 7635. Actor: Ana Delia Bohórquez Martínez
LA FUERZA MAYOR Y EL CASO FORTUITO
“Tampoco es atendible la fuerza mayor alegada por la
demandada como eximente de responsabilidad, la
cual fundamenta en el hecho de que daño se produjo por
la falla mecánica del sistema de frenos. Ese hecho no
constituye fuerza mayor sino caso fortuito por cuanto
no proviene de una causa externa, sino que es
imputable a la estructura misma de la actividad peligrosa
que constituye la conducción de automotores; el caso
fortuito como lo ha reiterado la jurisprudencia de esta
Corporación, no exime de responsabilidad”.
Sentencia de 2 de febrero de 1995. Exp. 10.376. Actor. Arcesio Llantén y otros.
PRESENTACIÓN
LIMITACIONES A REPRESENTANTES LEGALES
LIMITACIONES A REPRESENTANTES LEGALES
Administradores
Art. 196.- La representación de la sociedad y la administración de
sus bienes y negocios se ajustarán a las estipulaciones del contrato
social, conforme al régimen de cada tipo de sociedad.
A falta de estipulaciones, se entenderá que las personas que
representan a la sociedad podrán celebrar o ejecutar todos los actos
y contratos comprendidos dentro del objeto social o que se relacionen
directamente con la existencia y el funcionamiento de la sociedad.
Las limitaciones o restricciones de las facultades anteriores que no
consten expresamente en el contrato social inscrito en el registro
mercantil no serán oponible a terceros.
LIMITACIONES A REPRESENTANTES LEGALES
¿Quiénes son administradores?
Ley 222 de 1995.
Representante Legal (RL): principales y suplentes. Sin importar el
título del cargo.
LIMITACIONES A REPRESENTANTES LEGALES
¿Cuáles son los deberes generales de los administradores?
-Buena fe. (CN y Ley 222 de 1995).
-Lealtad. (Ley 222 de 1995).
-Deber de Diligencia:
-Características o calidades de un buen hombre de negocios. Corte
Constitucional. La ley impuso a los administradores un grado de
diligencia y prudencia superiores.
-Decisiones no siempre deben ser exitosas o benéficas para la sociedad
-Discrecionalidad de los negocios. Business judgement rule –
juzgamiento a posteriori. (Honradez y toma de decisiones en interés de
la sociedad, no conflicto de intereses, información, convicción racional).
LIMITACIONES A REPRESENTANTES LEGALES
¿Cuáles son los deberes específicos de los administradores?
1. Realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto social.
2. Velar por el estricto cumplimiento de las disposiciones legales o estatutarias.
3. Velar porque se permita la adecuada realización de las funciones
encomendadas a la revisoría fiscal.
4. Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad.
5. Abstenerse de utilizar indebidamente información privilegiada.
6. Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar el ejercicio del derecho
de inspección de todos ellos.
7. Abstenerse de participar por sí o por interpuesta persona en interés personal
o de terceros, en actividades que impliquen competencia con la sociedad o
en actos respecto de los cuales exista conflicto de intereses, salvo
autorización expresa de la junta de socios o asamblea general de
accionistas.
LIMITACIONES A REPRESENTANTES LEGALES
La ley mercantil no prevé de manera explícita y generalizada las
funciones que corresponden a un administrador, en razón a que
ellas dependen de la naturaleza del objeto social y de lo que
prevean los estatutos al respecto, lo que quiere decir que en
principio, el legislador dejó en libertad a las sociedades para
definir cuál es el régimen jurídico que regirá la relación que se
establece entre la compañía y su administrador o su
representante legal, respetando obviamente, la configuración de
los tipos societarios.
Corte Constitucional, Sentencia de 23 de abril de 2008
LIMITACIONES A REPRESENTANTES LEGALES
En cuanto a las consecuencias de naturaleza civil
derivadas de la extralimitación de las funciones de los
administradores… se tiene que ante la falta de
capacidad suya que tiene como fuente el contrato
social, derivada de la necesidad de contar con la
autorización de un tercero que en este caso es la junta
directiva, el negocio jurídico celebrado bajo tal
incapacidad se reputará viciado de nulidad relativa,
para cuya solicitud de declaratoria ante la justicia
ordinaria, según lo expuesto, los interesados cuentan
con un término de dos años, contados a partir de la
fecha del negocio jurídico, so pena de la caducidad de
la acción pertinente.
Superintendencia de sociedades, Oficio 220-128078 del 7 de noviembre de 2011
LIMITACIONES A REPRESENTANTES LEGALES
Responsabilidad del RL en extralimitación de sus
funciones
Responsabilidad Civil (Art. 2341 y ss C.C.)
• Daño antijurídico
• Hecho ilícito
• Nexo causal
Sistema Especial de Responsabilidad (Ley 222 de 1995).
• Responsabilidad solidaria e ilimitada de los perjuicios que por
dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros.
• Incumplimiento o extralimitación de sus funciones, violación de la
ley o estatutos, se presumirá la culpa del administrador.
SEGUNDO EVENTO
PROYECTO SUSCRIPTOR EXPERTO SOBRE NOTA
TÉCNICA Y TARIFACIÓN EN CUMPLIMIENTO.
GARANTÍAS
AGENCIA NACIONAL DE HIDROCARBUROS.
CAPACITACIÓN
AGENCIA NACIONAL DE MINERÍA
ANI
INICIATIVAS DE ASOCIACIONES PÚBLICO-PRIVADAS
PROPOSICIONES Y VARIOS.