Análisis de los estándares de prestación del
servicio público a partir de la
jurisprudencia argentina reciente sobre derecho
humano al agua
Liber Martin
Instituto del Agua y el Ambiente “Prof. Joaquín López”
Universidad de Mendoza
III Ateneo 2011
Sumario
Parte I
Planteamiento general
1.- Reconocimiento
2.- Contenido y límites
3.- El derecho humano al agua en el marco de los servicios públicos de agua potable (y
saneamiento)
Parte II
Análisis de los estándares de prestación del servicio público a partir de la
jurisprudencia argentina reciente sobre derecho humano al agua
1.- Provisión del servicio
2.- Calidad del servicio
3.- Corta del servicio
a)
b)
c)
Conclusiones
Indigencia
Procedimiento irregular
Conexión clandestina
I. Planteamiento general. Más allá del
reconocimiento..
1- Reconocimiento
Desde antiguo
►
Uso común, servicio público, derecho humano
Reciente
►
OG Nº 15 (2002)
►
Constituciones (1994; Der. Comp.)
►
Leyes (US 8471 Mza; LAg CABA 2010)
►
Declaración ONU 28 de julio de 2010. Precisiones.
►
Más allá del reconocimiento…
I. Planteamiento general. Contenido y límites
2.- Presupuestos (1)
►
►
►
►
a) Se trata de un derecho humano reconocido en el plano nacional e
internacional, interdependiente con otros derechos humanos, de
contenido limitado, variable, de satisfacción progresiva,
No implica gratuidad, propiedad pública, ni requiere necesariamente de
su prestación directa por parte del Estado.
b) En cuanto a su alcance, existe acuerdo en que es más amplio que el
uso común decimonónico, aunque a veces se lo identifica con el acceso
al agua mínima para evitar deshidratación, etc. (noción restringida) Sin
embargo, como derecho fundamental autónomo o derivado, aquél
comprende también el agua necesaria para satisfacer otras necesidades
vinculadas a la realización de derechos humanos interdependientes
(derecho a la vida, salud, alimentación, condiciones de vida dignas, etc)
(noción amplia).
c) El uso doméstico es el mínimo contenido que, con preferencia sobre
el resto de los usos, el Estado debe garantizar, asegurando a la
población acceso a agua suficiente para prevenir la deshidratación y
enfermedades . Pero como derecho fundamental, el derecho al agua no
se agota allí -50/60 litros por día-, lo demás será objeto de satisfacción
progresiva, servicio público (regularidad) (adjudicado por la democracia
y el mercado).
I. Planteamiento general. Contenido y límites
2.- Presupuestos (2)
►
►
d) Se trata de una necesidad y de un derecho humano
individual pero a la vez y fundamentalmente colectivo que
implica derechos y obligaciones para personas públicas y
privadas. Como tal, la responsabilidad por su efectiva
satisfacción es en primer término individual, sin perjuicio
de la responsabilidad estatal directa por su regulación y
control, y subsidiaria frente a las personas que no pueden
satisfacer el derecho por carecer de los medios necesarios.
e) Como todos los derechos, no es absoluto y puede ser
limitado en función del interés público y privado
integrándolo y armonizándolo con el resto del
ordenamiento jurídico (régimen de uso común y servicio
público), pero sin desnaturalizarlo.
I. Planteamiento general. Contenido y límites
3.- Contenido y límites
Particularmente conflictiva resulta la armonización de su ejercicio en situaciones
tales como:
Cuánta agua? Para qué usos? Usos comunes y/o especiales? la inclusión de
usos agrícolas y fabriles de subsistencia; recreativos y/o ambientales ?
► Cómo? a través de qué medios? Accesibilidad; Redes, bidones, cisternas,
fuentes públicas, prohibición de utilización de máquinas en usos comunes;
► A qué precio? Asequibilidad de tarifas y contribuciones económicas por su
ejercicio; gratuidad y subsidio; la suspensión o restricción por servicios
impagos;
► Dónde? En qué situaciones? Su ejercicio en asentamientos inestables, favelas o
villas de emergencia o en zonas aisladas; áreas servidas/no servidas; contexto
urbano, periurbano, rural; su invocación en casos de emprendimientos
inmobiliarios futuros, ilegales o antirreglamentarios;
► Entre quiénes? Estado y ciudadanos? Ciudadanos y ciudadanos? Estados y
estados? Los deberes u obligaciones internacionales o intrafederales
►
►
Problema central en Argentina: desplazamiento hacia el campo de los servicios
públicos de agua potable y saneamiento
I. Planteamiento general. El derecho humano al agua
en el marco de los SP de agua…
Derecho humano al agua en el marco sp de agua y saneamiento
Porque en un contexto de crisis del agua, uso intensivo, competencia por usos y
contaminación es cada vez más difícil efectuar un uso común, es decir para
necesidades de subsistencia.
► Porque el 95 % de la población argentina será urbana en el 2025 (CEPAL).
► Porque si bien tanto el derecho al agua como al saneamiento admiten
satisfacción fuera de los esquemas de servicio público de redes (surtidores
públicos, camiones cisterna, pozos negros), en los contextos urbanos no existe
alternativa ambientalmente sustentable hasta el momento que no se la
provisión del servicio a escala a través de las redes y plantas potabilizadoras y
de tratamiento de efluentes.
► Porque en Argentina es la forma en que normalmente se satisface el derecho
(el 78 % de la población cuenta con SP de agua potable y el 43 % con servicio
de cloacas) con lo cual el estándar de satisfacción del derecho, por condiciones
de equidad y disponibilidad de recursos se ubica próximo a éste umbral y no en
la existencia de surtidores o cursos de aguas cercanos, sólo considerados en
ámbitos rurales, situaciones de emergencia o en países con muy inferiores
niveles de desarrollo.
►
II. Estándares de prestación del SP y
jurisprudencia reciente sobre DHA
Contenido, límites y judiciabilidad
1.- Derecho al agua y/o a la provisión del servicio?
► CIDH Causa N° 12.010, “Comunidades Mapuche Paynemil y Kaxipayiñ – Neuquén, Argentina” (1997)
► TSJ de Neuquén “Defensoría de Menores Nº 3 c. Poder Ejecutivo Municipal p/amparo” (02/03/1999)

►
CSJN “Tobas”, “Defensor del Pueblo de la Nación c. Estado Nacional y otra” (18/09/2007), Fallos:
330:4134. no servicio/si agua

►
“I. Requerir al Estado Nacional y a la Provincia del Chaco para que en el plazo de treinta días informen al
Tribunal, con relación a las medidas de protección de la comunidad indígena 4) Ejecución de programas de
provisión de agua potable, fumigación y desinfección. (…) III. Hacer lugar a la medida cautelar solicitada y, en
consecuencia, ordenar al Estado Nacional y a la Provincia del Chaco el suministro de agua potable y alimentos a
las comunidades indígenas (…),
Cámara de Apelaciones en lo Contencioso administrativo y Tributario de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires, sala I, “ASIJ c. Ciudad de Buenos Aires”, (18/07/2007) (extensísimo fallo)

►
Es procedente la medida de emergencia dictada en el marco de una acción de amparo tendiente que se
reconozca el derecho a la salud, al agua y a un medio ambiente sano que tienen los niños y las familias de
escasos recursos de una comuna, frente a la omisión de las autoridades en prestar un servicio público básico en el caso, la provisión de agua potable y cisternas para su conservación en buen estado con destino a
residentes en asentamientos precarios cuyas napas subterráneas se hallan contaminadas-, pues el Estado tiene
la obligación de asegurar el más alto nivel de salud posible para los menores …
Hizo lugar a la acción impetrada y ordenó que hasta tanto se normalizara la prestación del servicio, el
demandado debía proveer agua mediante camiones cisterna.
Si derecho al agua, no al servicio cuya existencia depende de una serie de condiciones
reglamentarias (áreas servidas/rural/semirural/legitimidad de la posesión del inmueble, etc.) aunque
a veces el derecho al agua surja de falta de prestación del servicio…

Problemática en asentamientos irregulares, inestables, antirreglamentarios
II. Estándares de prestación del SP y
jurisprudencia reciente sobre DHA
2.- Calidad del Servicio?...
- Aplicación CAA (art. 982) sobre normas marco regulatorio,
Contrato Concesión y/o administrativas (arsénico)
 Cámara Contencioso Administrativo San Nicolás, Conde Alberto, c/
Aguas Bonaerenses SA (30/10/2008);
► Ordena
realizar trabajos y dispone provisión inmediata en bidones a
sujetos determinados
 Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires, “Boragina, Juan Carlos,
Miano, Marcelo Fabián y Iudica, Juan Ignacio contra Municipalidad
de Junín. Amparo” (15/08/2009). (derecho a la salud…)
► Confirma
la condena a ajustar parámetros pero da un plazo de 90 días,
a partir del cual debe hacerse efectiva la obligación por ese u otros
medios…
 Cámara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo La Plata,
Solari, Marta y otros c/ Municipalidad de Alberti” (10/08/2010).
► Confirma
pronunciamiento de 1º instancia, haciendo lugar a la cautelar
que ordena el suministro en el plazo de 72 horas a sujetos y
establecimientos determinados por los medios que estime pertinentes
II. Estándares de prestación del SP y
jurisprudencia reciente sobre DHA
3.- Corta del servicio de agua y DHA ?
►
A) Corta del servicio indigencia/discapacidad/niños



Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Corrientes, “Encina de Ibarra, Carmen c. Aguas de
Corrientes S.A.” 13/05/1998 (en una carilla antes de la OG Nº 15 resuelve el dilema y reitera
jurisprudencia) Idem, “Romero, Adolfo Wenceslao” (2002)
En igual sentido, Juzgado Contencioso Administrativo nº 1, Dpto. Judicial La Plata, “U.M.T. c/ABSA
s/Amparo”, 21/03/05.
Ver tb. Cámara de Apelaciones en lo Contencioso administrativo de Tucumán, sala I, “Ramos, Elsa
Mirta c. Sociedad Aguas del Tucumán”, 25/02/2010
►
►
B) Corta irregular o improcedente del Servicio (no hay indigencia):


►
La pregunta que queda latente es: ¿es constitucional cuando no media indigencia?
Cámara
de
Apelaciones
en
lo
Civil
y Comercial
de
Corrientes,
sala
IV
(CCivyComCorrientes)(SalaIV) “Vallejos Ripoll, Carlos María c. Aguas de Corrientes S.A.”
06/05/2009.
Corta improcedente, daño moral DyP, Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala I, “Risso
Domínguez, Carlos J. c. Aguas Argentinas S.A.” 01/11/2005 ; En igual sentido, daño moral por
corte improcedente, Cámara 2a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributario
de San Rafael, “Carreño Fernando c. Coop. Rural de Servicio Público Rama Caída”, (22/09/2009)
C) Corta del servicio (clandestino)


Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Corrientes, sala IV, “Marcoré, Marta Susana c.
Aguas de Corrientes S.A. y Ente Regulador de Obras Sanitarias”, 25/08/2010 (voto en disidencia
Rodríguez)
Ver tb. del mismo tribunal declarando legítimo el corte en autos: “Quintana de Monzón, Ramona y
Monzón Santa Cruz c/Aguas de Corrientes S.A. s/Medida Autosatisfactiva” (11/6/2010)
Conclusiones
La jurisprudencia argentina ha acusado recibo de éste derecho y está delineando
de forma bastante clara su contenido conforme su configuración constitucional y
niveles de desarrollo.
► Puede afirmarse en consecuencia que la jurisprudencia ha reconocido el DHA en
forma genérica y específica en concretos casos cuyo denominador común es en
general el de la pobreza, marginalidad o especial vulnerabilidad de los grupos
demandantes.
► Aunque la jurisprudencia a veces los confunde por que es el medio normal de
satisfacción del derecho, debe precisarse que el DHA no es lo mismo que el
derecho a la provisión del servicio público, cuya determinación depende de la
legalidad de los asentamientos, la conducta estatal previa, la delimitación de las
áreas servidas, el OT y la calificación de las áreas como urbanas/periurbanas o
rurales, etc.
► En relación a la calidad del agua en el marco del SP la jurisprudencia ha colocado
leyes nacionales como el CAA por sobre el contrato de concesión y/o normativa
provincial con fundamento en el DHA y demás DDHH interdependientes
► No puede predicarse en abstracto la in/constitucionalidad del instrumento de la
corta del SP de agua puesto que la jurisprudencia ha sostenido su
inconstitucionalidad en situaciones de indigencia, o cuando se ha violado el
procedimiento previsto por la ley o afectado las garantías constitucionales de
debido proceso y derecho de defensa
►
Conclusiones
►
►
►
►
En cambio, ha declarado su constitucionalidad cdo. se siga el
procedimiento legal/reglamentario para realizarlo sin afectar garantías
constitucionales, así como cuando se trate de conexiones clandestinas
En la mayoría de los casos se consigna la responsabilidad estatal, se
destaca el carácter de la corta como medio subsidiario y no principal
para la obtención del cobro (apremio) y se pondera la existencia de
medios alternativos para la satisfacción del derecho (surtidores
públicos).
La inconstitucionalidad se ha fundado tanto en la obligación/derecho a
la prestación de SP como, más recientemente, en el DHA, el derecho a
la salud, a la vida, o a condiciones de vida dignas y hasta en el derecho
del usuario a condiciones de trato equitativo y digno.
Sin embargo, la judiciabilidad en orden a su realización tiene límites.
Habrá que ver hasta dónde llega y hasta que punto incide en la
definición de las políticas públicas, que no hay que olvidarlo,
constituyen la auténtica herramienta con la que cuentan los poderes
públicos para hacer efectivos los DESC.