Deconstruccionismo y la huida del
Derecho Tributario:
El caso de las contribuciones previstas en
las Leyes Orgánicas de Ciencia, Tecnología
e Innovación y Contra el Tráfico Ilícito y el
Consumo de Sustancias Estupefacientes y
Psicotrópicas.
Humberto Romero-Muci
Introducción
• El Derecho actúa por abstracción. Los conceptos jurídicos son el
resultado de un proceso en el que el entendimiento es capaz de
captar los rasgos comunes de determinados hechos o acciones,
para luego reducirlos a una representación y formular sobre ellos un
juicio aplicable a todo el conjunto.
• Sólo las características esenciales o definitorias del concepto
constituyen la definición o el significado del mismo. De modo
contrario, las características que no son esenciales, esto es, que
son concomitantes al objeto, no son definitorias, no son
significantes y, por lo tanto, no entran en la denotación del objeto o
del concepto y no lo determinan.
Introducción (cont.)
En el caso que nos ocupa, la divergencia causal entre forma y
sustancia, el desajuste entre medios y fines, esta vez, entre el (i)
nomen jurídico utilizado por el texto normativo que tipifica la
prestación legal y (ii) el efecto práctico que la obligación implica
para el deudor, nos permitirá desenmascarar la existencia de
verdaderos tributos encubiertos bajo la apariencia de otro tipo de
prestaciones coactivas, que se alejan del concepto del tributo
por adulteración de alguno de sus componentes
fundacionales, pero que mantienen la sustancia del mismo, el
efecto práctico de la tributación.
Introducción (cont.)
La falacia deconstructivista consiste en alejarse semánticamente
del concepto de tributo, a través de alguna de sus notas esenciales,
en crear una disociación en alguno de los significantes, para
pretender independizarse del significado como interrupción de la
síntesis que implica el concepto tributario, marginando y
fragmentando, precisamente haciendo aparecer lo inesencial como
esencial, lo marginal como centralidad.
El concepto de tributo y la
parafiscalidad
• Los tributos parafiscales comprenden las siguientes notas
características:
(i) son prestaciones patrimoniales coactivas;
(ii) debidas a un ente público;
(iii) se establecen con el fin de procurar los medios precisos para
cubrir necesidades financieras de los entes públicos.
Se trata de obligaciones legales (ex lege), que surgen con
independencia de la voluntad del contribuyente. El fin fiscal
distingue el tributo de las multas que, por el contrario, tienen fines
sancionatorios y admonitorios. Se deja a salvo que la fiscalidad
puede ir más allá del propósito recaudatorio y atender a fines de
determinada política económica de estímulo o desestímulo de cierta
actividad, etc.
Tributos parafiscales
• La Sala Político-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia ha
señalado que los tributos parafiscales son exacciones recabadas
por ciertos entes públicos para asegurar su financiamiento
autónomo y tienen como características primordiales que (i) no se
incluye su producto en los presupuestos estatales, (ii) no son
recaudadas por los organismos específicamente fiscales del Estado
y (iii) no ingresan a las tesorerías estatales, sino directamente en
los entes recaudadores y administradores de los fondos (sentencia
de fecha 26 de Julio de 2006, caso: Inversiones Mukaren, C.A. vs.
Consejo Nacional de la Vivienda).
Tributos parafiscales (cont.)
Si el tributo no tiene exclusivos fines financieros, esto es, no
constituye un ingreso directo para el acreedor de la respectiva
obligación, entonces, el cumplimiento de la prestación que
constituye su objeto, no tiene por qué necesariamente verificarse
bajo la modalidad de un dar a favor del acreedor, basta que la
prestación económica se verifique en la forma establecida
legalmente en cumplimiento del fin público que la justifica.
LOCTI: cumplimiento de la
obligación
La obligación tiene por objeto (i) una suma de dinero que debe ser
transferida a los fondos o entidades a que se refieren los numerales
1, 2, 3, del artículo 42, así como alternativamente, (ii) dicha suma
puede ser erogada para conceder financiamientos o realizar
participaciones patrimoniales o simples gastos en las actividades
señaladas en los numerales 5, 6, 7, 8 y 9 ejusdem.
Estamos en presencia de una obligación alternativa por voluntad de
la Ley, esto es, que recae sobre varios objetos posibles a la vez,
que el deudor puede cumplir entregando sólo uno de ellos.
LOCTI: cumplimiento de la
obligación (cont.)
En nuestro criterio, la forma de cumplimiento que consiste en
apariencia en un hacer, es, en esencia, una forma simplificada de
alcanzar el mismo fin legal de promoción de las actividades
científicas, tecnológicas y de innovación, de una forma más directa
e inmediata. Se hace obvio que, en vez de implicar un dar a favor
de fondos tecnológicos o entes administrativos, alternativamente se
abrevia mediante la auto-afectación por el deudor, de la suma
debida a los fines legales. Lo importante es que ésta es una
modalidad alternativa legalmente prevista.
LOTISEP: cumplimiento de la
obligación
El objeto de la obligación consiste en un dar, esto es, en transferir
el monto del llamado “aporte” al órgano desconcentrado en la
materia, para la ejecución de los programas y proyectos que
establecen las disposiciones normativas de creación previstas
respectivamente.
Ese dar califica bajo la categoría tributaria de las contribuciones de
seguridad social, con todas las consecuencias jurídicas que el
régimen tributario consagra a las especies contributivas, tanto en la
materia relativa a la obligación tributaria misma, su régimen de
determinación y fiscalización, sancionatorio; como de control de la
legalidad de los actos de contenido tributario previstos en forma
sistematizada en el COT.
La huida del Derecho Tributario
1)
Entrada en vigencia
•
LOTISEP: omisión en cuanto a la entrada en vigencia de la
contribución y falta de remisión al Código Orgánico Tributario,
dejando al destinatario de la norma en una situación de total
incertidumbre.
LOCTI: estableció, a los fines de exigir el cumplimiento del
aporte, una vacatio legis hasta el 1° de Enero de 2006.
•
Al tratarse de tributos que se determinan y liquidan por períodos
anuales, la obligación tributaria deberá ser determinada y
liquidada a partir del siguiente período que se inicie luego de
verificado el diferimiento legal en la aplicación de la norma.
La huida del Derecho Tributario
(cont.)
2) La aplicación de los principios constitucionales de la
tributación
Las contribuciones en comento califican como tributos, surgidas
precisamente como una “concreción” del deber genérico de
contribuir al sostenimiento de las cargas públicas (artículos 116 y
316 de la Constitución), en el cometido particular del fin social que
suponen (evitar el consumo de drogas y desarrollar y fomentar el
desarrollo de las actividades de ciencia, tecnología, conocimiento e
innovación).
La huida del Derecho Tributario
(cont.)
3) El régimen sancionatorio:
La aplicación del Código Orgánico Tributario, en particular, las
normas relativas a los ilícitos tributarios y sus sanciones (artículo 79
y siguientes), constituye un imperativo, en virtud de la naturaleza
tributaria de las contribuciones cuyo incumplimiento se pretende
sancionar y de la reserva legal sancionatoria que en la materia
ostenta dicho Código.
Conclusiones
1)
Las contribuciones creadas mediante la LOCTI y la LOTISEP
aparentan obligaciones patrimoniales de Derecho Público no
contributivas, que se disimulan en las modalidades atípicas de
cumplimiento de la obligación (erogaciones afectadas a los fines
públicos sectoriales que cada ley promueve, esto es, la inversión
en ciencia y tecnología y la inhibición del consumo de sustancias
estupefacientes y psicotrópicas).
2)
Sin embargo, estamos en presencia de (i) prestaciones
patrimoniales legales, (ii) sometidas a un régimen de Derecho
Público, (iii) cifradas cuantitativamente conforme a la capacidad
económica del deudor y, (iv) destinadas a la satisfacción de una
finalidad pública. Se trata de una manifestación sintomática de la
anarquía parafiscal.
Conclusiones (cont.)
3) En el moderno Estado Social de Derecho, lo esencial a la noción del
tributo es (i) la exacción coactiva de la riqueza particular con el
propósito de cobertura de fines públicos, independientemente de la
modalidad de cumplimiento y que (ii) la modalidad de cumplimiento
del tributo no se resuelve exclusivamente en un dar al acreedor, esto
es, en una transferencia de los recursos patrimoniales que la
exacción supone, sino que la prestación puede verificarse afectando
los recursos en la forma prevista por la ley de creación del tributo.
Conclusiones (cont.)
4)
En los casos de la LOCTI, la falacia deconstructivista consiste en
pretender adulterar el carácter tributario de la obligación en
comentarios, porque (i) la exacción se denomina “aporte” y no
“contribución”; (ii) la prestación no implica un ingreso a favor
del ente acreedor, esto es, no ingresa en su patrimonio para
financiar sus funciones; (iii) las sumas legalmente debidas no son
disponibles directamente por el acreedor sino canalizadas a
través de un fondo creado al efecto, para “financiar” los proyectos
en cuestión a favor de terceros y, (iv) existe la alternativa de la
auto-disposición de los recursos debidos por el deudor mientras
se afectan a los fines legales, sublimados bajo el rótulo de
“inversión”.
Conclusiones (cont.)
5)
En el caso de la LOTISEP, el espejismo semántico que se articula
a través del concepto “aporte” y los fines de seguridad y
responsabilidad social a los que se asocia mediante su ingreso al
órgano desconcentrado en la materia antidrogas, encubre un
tributo parafiscal de la seguridad social, sometido a la
institucionalidad tributaria regulada por el marco normativo del
Código Orgánico Tributario, el cual, por su especialidad, priva
respecto del régimen previsto en la Ley en cuestión a todos los
fines asociados al cumplimiento de la obligación legal en
comentarios.
Conclusiones (cont.)
6)
La “Huida del Derecho Tributario” consiste en que ambos
instrumentos legislativos (LOTISEP y LOCTI) establecen sus
propios (i) sistemas sancionatorios, (ii) procedimientos de
verificación, fiscalización y determinación de la obligación, e
incluso régimen de exigibilidad temporal de la obligación, lo cual
constituye claramente la tendencia actual del Legislador de
establecer y regular ciertas especies o categorías tributarias de
carácter parafiscal, con disposiciones propias y particulares que
no guardan relación con el régimen general, sistematizado o
estandarizado en materia tributaria, contenido en el Código
Orgánico Tributario. “Huida” que no sólo es del Derecho
Tributario, sino del Derecho mismo.
Recomendaciones
1)
Recomendamos que la AVDT asuma la convicción institucional
sobre la naturaleza tributaria de las contribuciones previstas en
las LOCTI y LOTISEP como conclusiones del pleno de las VIII
Jornadas de Derecho Tributario y denuncie públicamente la
condición de tales como contribuciones parafiscales al margen de
la institucionalidad normativa tributaria prevista en el Código
Orgánico Tributario, que como tales tributos están sometidas a
todos los principios constitucionales que rigen la tributación
(legalidad, capacidad contributiva, no discriminación, no
confiscatoriedad y prohibición de retroactividad) y a las garantías
procesales y sancionatorias previstas en el citado Código
Orgánico Tributario.
Recomendaciones (cont.)
2)
Recomendamos que la AVDT alerte sobre el fenómeno
anarquizante de la parafiscalidad. (i) Desde un punto de vista
jurídico, constituye una grave quiebra del Estado de Derecho y de
la unidad y coherencia que impone la racionalidad institucional
del sistema fiscal. (ii) Desde un punto de vista económico y
financiero, constituye un morbo anarquizante del sistema
tributario que eleva la presión fiscal mediante la creación de
tributos desarticulados de la política económica del Estado, que
no consultan la capacidad económica real y frustran su
organización presupuestaria.
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