Solución de controversias en la etapa de
Ejecución Contractual
Art. 52° LCE y 214°-234° RLCE
Saúl Cubas Alvarado
Abog. Especialista en Contrataciones Públicas
Solución de Controversias en la Etapa de
Ejecución Contractual
CONCILIACIÓN Y/O ARBITRAJE
Generalidades:
¿SABIAS QUE ?
Durante el 2011 el Estado
Peruano contrató por más de
26 mil millones de nuevos
soles.
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Las controversias que se derivan de
dichas contrataciones, mayoritariamente
se resuelven a través de ARBITRAJE.
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Según registró el OSCE:
Aproximadamente 398 Entidades
participaron en procesos arbitrales
en materia de Contratación pública.
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En el mismo año (2011), el número
de Contratistas que participaron en
dichos procesos arbitrales ascendió
a 894.
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CÓMO SOLUCIONAR LAS CONTROVERSIAS
De acuerdo a lo establecido en el artículo 52° de
la LCE, se podrán resolver de dos maneras, por:
1. Conciliación
2. Arbitraje
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CONCILIACION Y ARBITRAJE
Medios alternativos de solución de conflictos.
Tanto la Conciliación como el Arbitraje, son medios
alternativos de resolución de conflictos; resultando
éstos, procedimientos paralelos a los mecanismos
convencionales (Poder Judicial), que nos permiten
solucionar nuestras controversias por nosotros mismos
de manera amigable y beneficiosa para ambas partes.
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¿Cuál es la oportunidad para plantearla?
Los procedimientos de conciliación y/o arbitraje deben
solicitarse en cualquier momento anterior a la fecha de
culminación del contrato.
Sin embargo en los casos en los que se refieran a nulidad de
contrato, resolución de contrato, ampliación de plazo
contractual, recepción y conformidad de la prestación,
valorizaciones o metrados, liquidación del contrato y pago,
se debe iniciar el respectivo procedimiento dentro del plazo
de quince (15) días hábiles conforme lo señalado en el
reglamento.
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1. CONCILIACIÓN (Art. 214° RLCE).
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1.1.- Definición.
Es una forma directa y civilizada de solucionar
conflictos o diferencias que surjan entre las personas,
por virtud de una relación contractual o de otra
naturaleza, en la cual la definición de la controversia
corresponde a las partes, quienes a través de la
mediación de un tercero experto e imparcial
(conciliador), pueden lograr un acuerdo amistoso y de
mutuo beneficio, con pleno efecto jurídico.
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1.2.- ¿Dónde se realiza?
De acuerdo a lo señalado en el primer párrafo del artículo
52° de la LCE, «la conciliación debe realizarse en un centro
de conciliación público o acreditado por el Ministerio de
Justicia».
conciliemos
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Contractual
¿Quiénes pueden solicitarlo?
Cualquiera de las partes tiene derecho a solicitar una
conciliación dentro del plazo de caducidad previsto en los
artículos 144º, 170º, 175º,176º, 177º, 179º, 181º, 184º, 199º,
201º, 209º, 210°, 211º y 212º, en concordancia con lo dispuesto
en el numeral 52.2 del artículo 52º de la Ley, debiendo iniciarse
este procedimiento ante un Centro de Conciliación Público o
acreditado por el Ministerio de Justicia.
Las actas de conciliación deberán ser remitidas al OSCE para su
registro y publicación, dentro del plazo de diez (10) días hábiles
de suscritas.
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¿Qué materias son Conciliables?
1.Todas las que surjan entre partes: Ejecución,
interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia,
nulidad o invalidez del contrato.
2. Plazo de caducidad: Dentro de la vigencia del
contrato, excepto, aquellas controversias referidas a
nulidad de contrato, resolución de contrato, ampliación
de plazo contractual, recepción y conformidad de la
prestación, valorizaciones o metrados, liquidación del
contrato y pago, se debe iniciar el respectivo
procedimiento dentro del plazo de quince (15) días
hábiles conforme lo señalado en el reglamento .
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PROCEDIMIENTO DE SOLICITUD DE LA CONCILIACIÓN.
La parte interesada en una conciliación deberá elaborar una
solicitud escrita, dirigida al Centro de Conciliación que haya
elegido, en la cual debe exponer, en forma clara y precisa,
los hechos que determinan la materia que debe ser objeto
de la conciliación.
En este escrito deben anotarse con precisión las direcciones
del solicitante o solicitantes y de la persona o personas que
deben citarse a la conciliación.
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NOTIFICACIÓN A LA OTRA PARTE.
Recepcionada la solicitud de conciliación, por parte del
Centro Conciliatorio, éste procederá a establecer la
fecha y hora en que se llevará la audiencia de
conciliación y remitirá la notificación respectiva a la
otra parte, adjuntando una copia del escrito
presentado por el solicitante, para que asista a dicha
audiencia.
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AUDIENCIA DE CONCILIACION.
En el día y hora fijada para la audiencia, el Conciliador llamará a cada
una de las partes, a fin que puedan expresar su conformidad o no
respecto de los puntos planteados por el convocante. Sino hubiera un
acuerdo primigenio, el conciliador expondrá una propuesta para
ambos, con lo cual se iniciará el proceso de negociación.
Finalmente, si hay acuerdo se emite una acta de acuerdo conciliatorio,
caso contrario, una acta dejando constancia la falta de dicho acuerdo,
con lo cual concluye la audiencia.
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¿Se puede impugnar un acta de acuerdo
conciliatorio?
No, porque los acuerdos conciliatorios tienen la calidad de COSA
JUZGADA. Es decir que, con la copia del acta de conciliación,
se puede obtener, ante la jurisdicción ordinaria, su
cumplimiento.
Ojo: Cuando no se produce acuerdo, o la audiencia de
conciliación no se celebra por inasistencia de las partes o de
una de ellas, el conciliador expedirá constancia de ello, la
cual le permite al convocante recurrir a la justicia ordinaria,
cuando se trata de un requisito de procedibilidad.
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2. ARBITRAJE (Art. 215° RLCE).
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2.1. Definición.
Podríamos afirmar que el arbitraje es una forma de
resolver controversias, alternativa al Poder Judicial, a
través de la decisión definitiva de un tercero (árbitro o
tribunal arbitral) elegido por las partes, que tiene igual
valor legal que una sentencia judicial firme.
El arbitraje se diferencia de otros medios alternativos de
solución de conflictos como la negociación, la conciliación
y la mediación.
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2.2.El arbitraje en la Ley de Contrataciones del
Estado.
El arbitraje a que se refiere la presente norma se
desarrolla en cumplimiento del Principio de
Transparencia. El Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado (OSCE) dispone la
publicación de los laudos, así como su utilización para
el desarrollo de estudios especializados en materia de
arbitraje administrativo.
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2.3 El arbitraje en la Ley de Contrataciones del Estado
El arbitraje será de derecho y resuelto por árbitro único o
tribunal arbitral mediante la aplicación de la Constitución
Política del Perú, de la presente ley y su reglamento, así
como de las normas de derecho público y las de derecho
privado; en ese orden obligatoriamente. Esta disposición es
de orden público. El incumplimiento de lo dispuesto en este
numeral es causal de anulación del laudo
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2.4 TIPOS DE ARBITRAJE.
De acuerdo a lo establecido en el RLCE, el Arbitraje
Administrativo podrá ser:
1) Arbitraje Institucional.
2) Arbitraje ad hoc.
Así mismo cabe precisar que el TIPO DE ARBITRAJE a que se
refiere la LCE y su Reglamento es el Arbitraje de Derecho
(Árbitro Único y Pdte. del Tribunal, deben ser abogados).
Está proscrito el Arbitraje de Conciencia. No aplicable en la
normativa de contrataciones públicas.
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2.5 CONVENIO ARBITRAL. Art. 216° RLCE.
En el convenio arbitral las partes pueden encomendar la organización y
administración del arbitraje a una institución arbitral, a cuyo efecto el
correspondiente convenio arbitral tipo puede ser incorporado al contrato.
El OSCE publicará en su portal institucional una relación de convenios
arbitrales tipo aprobados periódicamente.
Si en el convenio no se precisa que el arbitraje será Institucional, entonces
se presumirá que es Arbitraje Ad hoc.
Del mismo modo si en el convenio se dice que el Arbitraje es Institucional
y no se precisa la institución que llevará el Arbitraje, entonces será llevado
a cabo por el OSCE.
Si el contrato no contiene un convenio arbitral, en caso de existir
controversias, éstas se resolverán por arbitraje institucional de OSCE.
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2.6 ¿DÓNDE SE REALIZA?
Las partes podrán determinar libremente dónde se llevará a
cabo el Arbitraje. Sin embargo en caso no se pongan de
acuerdo, el Tribunal Arbitral o árbitro único decidirá el lugar,
atendiendo a las circunstancias y lo conveniente para las
partes.
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2.7. ÁRBITROS.
El arbitraje será resuelto por árbitro único o por un tribunal
arbitral conformado por tres (3) árbitros, según el acuerdo
de las partes. A falta de acuerdo entre las partes, o en caso
de duda, será resuelto por árbitro único.
El árbitro único y el presidente del tribunal arbitral deben
ser necesariamente abogados y contar con especialización
acreditada en derecho administrativo, arbitraje y
contrataciones con el Estado.
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2.8. DESIGNACIÓN DE ÁRBITROS.
En caso que las partes no hayan pacto la forma en que se designará a los árbitros, esto se
realizará de la siguiente manera:
 Para el caso de árbitro único, una vez respondida la solicitud de arbitraje o vencido el
plazo para su respuesta, sin que se hubiese llegado a un acuerdo entre las partes,
cualquiera de éstas podrá solicitar al OSCE en el plazo máximo de diez (10) días hábiles,
la designación de dicho árbitro.
 Para el caso de tres (3) árbitros, cada parte designará a un árbitro en su solicitud y
respuesta, respectivamente, y estos dos (2) árbitros designarán al tercero, quien
presidirá el tribunal arbitral. Vencido el plazo para la respuesta a la solicitud de arbitraje
sin que se hubiera designado al árbitro correspondiente, la parte interesada solicitará al
OSCE, dentro del plazo de diez (10) días hábiles, la respectiva designación.
 Si una vez designados los dos (2) árbitros conforme al procedimiento antes referido,
éstos no consiguen ponerse de acuerdo sobre la designación del tercero dentro del
plazo de diez (10) días hábiles de recibida la aceptación del último árbitro, cualquiera de
las partes podrá solicitar al OSCE la designación del tercer arbitro dentro del plazo de
diez (10) días hábiles.
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2.9. INICIO DEL ARBITRAJE .
Salvo acuerdo distinto de las partes, las actuaciones
arbitrales, respecto de una determinada controversia, se
iniciarán en la fecha de recepción de la solicitud para
someter una controversia a arbitraje.
Las partes podrán comparecer personalmente ante el
tribunal arbitral, o bien estar representadas por abogado, o
por cualquier otra persona con autorización por escrito.
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2.10. INSTALACIÓN.
Salvo que las partes se hayan sometido a un arbitraje institucional, una
vez que los árbitros hayan aceptado sus cargos, cualquiera de las
partes deberá solicitar al OSCE, la instalación del árbitro único o del
tribunal arbitral, dentro de los cinco (5) días siguientes a la aceptación
de estos, según corresponda.
Realizada la instalación del árbitro único o tribunal arbitral, se trate o
no de arbitraje institucional, las Entidades deberán registrar en el
SEACE los nombres y apellidos completos del árbitro único o de los
árbitros que conforman el tribunal arbitral, así como de aquellos que
eventualmente sustituyan a estos.
Nota: La instalación del árbitro único o del tribunal arbitral suspende el procedimiento
administrativo sancionador que se haya iniciado por la materia controvertida.
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2.11. GASTOS ARBITRALES.
Los árbitros pueden exigir a las partes los anticipos de
honorarios y gastos que estimen necesarios para el
desarrollo del arbitraje.
El OSCE aprobará mediante directiva una tabla de gastos
arbitrales, la que será de aplicación a los arbitrajes que el
SNA-OSCE organice y administre conforme a su
Reglamento.
Los gastos arbitrales no podrán exceder lo establecido
en la tabla, a que se refiere el párrafo precedente, no
pudiéndose pactar en contrario.
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2.12. COMPETENCIA DEL TRIBUNAL ARBITRAL .
El tribunal arbitral es competente para conocer el fondo de
la controversia y para decidir sobre cualesquiera de las
cuestiones conexas y accesorias a ella que se pudieran
promover durante las actuaciones arbitrales, así como para
dictar las reglas complementarias para la adecuada
conducción y desarrollo de las mismas.
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2.13. AUDIENCIAS.
El tribunal arbitral decidirá si han de celebrarse una o más
audiencias para la presentación de alegatos, la actuación de
pruebas y/o la emisión de conclusiones, o si las actuaciones
serán solamente por escrito.
No obstante, el tribunal arbitral celebrará audiencias en la
fase apropiada de las actuaciones, a petición de una de las
partes, a menos que ellas hubiesen convenido que no se
celebrarán audiencias .
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2.14. ACTUACIÓN DE PRUEBAS.
El tribunal arbitral tiene la facultad para determinar de
manera exclusiva la admisión, pertinencia, actuación y
valor de las pruebas que pudieran presentar las partes y
para ordenar, en cualquier momento, la presentación o
la actuación de las pruebas que estime necesarias.
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2.12. LAUDO ARBITRAL. Art. 231° RLCE.
El laudo es definitivo e inapelable, tiene el valor de cosa juzgada y se
ejecuta como una sentencia. El laudo, así como sus integraciones,
exclusiones, interpretaciones y rectificaciones deberán ser notificados
a través del SEACE, además de la notificación personal a las partes,
conforme a lo previsto en el numeral 52.6 del artículo 52º de la Ley.
Como requisito para interponer recurso de anulación contra el laudo,
podrá establecerse en el convenio arbitral que la parte impugnante
deberá acreditar la constitución de carta fianza a favor de la parte
vencedora, por la cantidad que el laudo haya establecido que debe
pagar la parte vencida, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes
de emitido el laudo.
¿Preguntas?
¡¡¡FELIZ AÑO!!!
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