RAZÓN DE LA EXISTENCIA DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO.
El derecho nace como respuesta a diversas
circunstancias sociales, políticas, económicas,
históricas e incluso culturales, nace en virtud
de una realidad con problemas a los que se
pretende enfrentar con soluciones jurídicas
diversas.
Así el derecho mercantil frente a la
necesidad de regular la vida comercial de las
personas, establece las reglas mediante las
cuales se llevará al cabo el comercio
El derecho sucesorio nace frente al
problema de determinar
los derechos
de cada persona por el patrimonio
del de cujus; el derecho constitucional
frente a la necesidad de limitar al
poder, etc.
La realidad condiciona el nacimiento del
derecho, así el Derecho Internacional
Privado nace como necesidad de regular
las relaciones jurídicas de individuos en las
que se transponen las fronteras.
• ¿por qué existe la multiplicidad
leyes o sistemas jurídicos?
de
Se debe a la existencia de Estados
soberanos, cada uno con un sistema
jurídico diverso en cuanto a su
contenido y alcance por las diferencias
existentes entre su tipo de estado,
forma de gobierno y política económica
SISTEMAS JURIDICOS
Aunque cada Estado tiene su propia
legislacion estas pueden ser agrupadas en
diersos sistemas juridicos funadmentales :
• Sistemas derivados del Derecho romano.entre ellos figuran
El sistema del Derecho continental o Civil Law;
El sistema de Derecho anglosajón o Common
Law;
El derecho sovietico
• Sistema Musulman ISLAM
• Sistema hindu
Unidos estrechamente a su religion con una
filososfia y uan moral bastante proxima al
derecho natural
• Sistemas de extermo oriente entre ellos figuran:
el derecho chino, japones y coreano
responden a una filosofia tradicional según el
derecho no es un idela de justicia sus conductas
se ciñen a las reglas d ela moral heredada de sus
antepasados
• El Derecho Internacional Privado se dedica a
regular relaciones entre particulares que por
los elementos
que presentan
(reales, personales
o referidas a los
actos), están relacionados con diversos
sistemas jurídicos por lo que el primer aspecto
a resolver es la determinación de derecho
aplicable a las mismas.
• La problemática a la que se enfrenta el
Derecho
Internacional Privado se
presenta principalmente
porque las
personas y los capitales no se
mantienen estáticos sino en constante
movimiento, la económia liberal se
desarrolla mediante la apertura de nuevos
mercados.
• Este fenómeno es denominado pluralismo
jurídico y no es más
que “las mismas
personas
están sometidas
a diversos
órdenes jurídicos independientes entre sí.
” Es decir el pluralismo jurídico se da cuando las
mismas personas por circunstancias
sociales, patrimoniales
o económicas
se hallan conectadas a sistemas jurídicos
emanados de distintas entidades soberanas,
lo cual las hace someterse a estos
sistemas en tanto afectan su esfera jurídica.
• Así una persona puede encontrarse
casada por la ley de un Estado “x”,
mientras tiene propiedades inmuebles
regidas por la ley del Estado “y” ademas
tengan inversiones en una empresa afectadas
por el sistema jurídico del país “z”.
• El derecho internacional privado surge en
función de distintos factores, a saber,
políticos, jurídicos, económicos y
sociológicos, de los cuales los más
evidentes son el jurídico y el económico.
FACTORES POLÍTICOS
• Es la lucha por el poder la que determinó la
división territorial del mundo, base sobre
la cual se sustenta la diversidad de
sistemas jurídicos, simultáneamente el
Derecho Internacional Privado moderno
es elaborado, en el marco de una
cooperación internacional a fin de
regular las relaciones privadas
internacionales.
FACTORES JURÍDICOS
Derivados precisamente
de los
factores políticos, se presentan como
factores para la existencia de Derecho
Internacional Privado, derivado por la
diversidad de sistemas jurídicos en el mundo,
debido a la afectación o posible afectación
que tiene una relación concreta por la
conexión con dos o más sistemas jurídicos.
FACTORES ECONÓMICOS
La actual realidad económica mundial
establece una interdependencia y globalización
de la economía, los países no están aislados en el
mundo, por ende, tampoco las personas que en
sus territorios habitan, el comercio internacional
es factor determinante para buscar la
adecuada regulación a las relaciones
privadas internacionales y los conflictos
derivados de las mismas. Este fenómeno es
de magnitud compleja, pues también están
incluidos los procesos de integración económicos.
FACTORES SOCIOLÓGICOS
Referidos al conflicto de leyes, basados
en los movimientos migratorios, la movilidad
de las personas de un país a otro en función
de factores diversos que pueden ir
desde motivos de recreo hasta
necesidades económicas,
ocasionados,
estos últimos, por factores de oferta y
demanda del
mercado laboral
internacional
Estos movimientos
demográficos
temporales o permanentes
tienen
repercusiones
en el Derecho
Internacional Privado, en tanto,
durante estos desplazamientos
entablen relaciones privadas con
carácter internacional que puedan ser
afectadas por dos o más sistemas jurídicos de
igual número de países.
P.ej. México tiene una gran oferta de
mano de obra que tiene como destino
la demanda en Estados.
Es a partir de estos factores que se podrian
resumir en dos, existencia simultanea de
legisalaciones diferentes y el comercio
internacional que el Derecho Internacional
Privado encuentra su razón y existencia, al
concurrir factores políticos y jurídicos
condicionantes de diversos ordenes jurídicos
distintos en cuanto a contenido y alcance, y la
relación de personas por factores económicos y
sociológicos surge la necesidad de
determinar la solución que habrá de darse a
los posibles conflictos surgidos de las relaciones
privadas internacionales.
CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
“El Derecho Internacional Privado es un
conjunto de normas jurídicas que regulan
relaciones jurídico-privadas de carácter
internacional teniendo en consideración
los factores extranjeros que las califican
y la necesaria coordinación de los sistemas
jurídicos para hacer posible una armonía en
las soluciones legales propuestas.”
Mariano Aguilar Navarro
Julio Diego González Campos menciona la siguiente
definición de Derecho Internacional Privado:
El Derecho Internacional privado constituye el
conjunto de
principios y normas que
establecen la respuesta jurídica para aquellos
supuestos que, por estar conectados con dos o más
sistemas jurídicos mediante ciertos elementos
de extranjería, se hallan afectados por la
contradicción normativa existente entre dichos
sistemas. Siendo su finalidad global la de establecer
una respuesta jurídica única y justa de esos
supuestos.
DENOMINACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
• En el common-law se le denomina conflict of law,
pues es un ramo que soluciona conflictos de
leyes, apuntando esta definición al carácter
atributivo de sus reglas más características.
• La denominación del DIP se funda en la existencia
de elementos internacionales en las relaciones
jurídicas (carácter internacional) de sujetos
particulares (carácter privado), por lo que se trata
de una rama del derecho distinta del Derecho
Internacional Público y del Derecho Privado.
CARÁCTER INTERNACIONAL DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
• Se basa en que el objetivo de esta rama se
dirige a las relaciones que contengan
elementos vinculados a soberanías distintas,
siempre y cuando estos elementos sean
relevantes, es decir, que comprometan
efectivamente a las legislaciones.
CARÁCTER PRIVADO DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
• Se basa en que quienes participan en las
relaciones o situaciones jurídicas reguladas son
personas o agentes que actúan a título particular,
no importando que muchas veces las materias
reguladas pertenezcan a la esfera del Derecho
Público de cada Estado (principalmente Conflictos
de Leyes que delimitan el imperio de las normas
estatales o el ámbito de aplicación del
Ordenamiento Jurídico de cada país, y Conflictos
de Jurisdicción que se refieren a la Competencia
del Poder Judicial de cada país.
OBJETO Y CONTENIDO DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
Encontramos en la doctrina tres corrientes
principales que tratan de explicar el objeto del
Derecho Internacional Privado
ESCUELA CLÁSICA. - Según esta escuela el
objeto predominante del Derecho
Internacional Privado es resolver la
convergencia de leyes, por medio de normas
de conflicto a través de las cuales se
determina la ley aplicable a un caso
concreto, en el que exista vigencia
simultanea de dos o más ordenes jurídicos.
Tal solución se refiere a la determinación de
un sistema jurídico aplicable a una relación
privada internacional, aunque existen
diferentes puntos de vista en la doctrina
en cuanto a la naturaleza de tal
relación, algunos doctrinarios marcan como
misión del derecho internacional privado la
determinación de un sistema jurídico para
la solución de fondo de una relación
jurídica dada
ESCUELA UNIVERSALISTA.Según la cual, el Derecho Internacional
Privado, tiene una misión mucho más
ambiciosa, que es resolver la convergencia de
leyes , esto es crear normas materiales
entendidas como, derecho sustantivo pero
esto no, sino otra rama del derecho
denominada derecho uniforme, cuyo objetivo
es lograr un orden jurídico igual en todas las
partes del mundo
• Esta uniformidad del derecho se ha
logrado, en forma parcial en el ámbito
económico,
sólo en bloques
regionales
en diversos niveles,
preferencias arancelarias, zona de libre
comercio, unión aduanera, mercado común,
nión económica, pero por el momento sólo en
algunos aspectos, principalmente comerciales.
ESCUELA PRIVATISTA.Sus partidarios comentan que
el
objeto del Derecho Internacional Privado
es la relación privada internacional.
El objeto predominante no es la convergencia
de leyes, sino la adecuada regulación de las
relaciones privadas con carácter
internacional.
Esta postura no se inclina por una forma de
regulación dada al problema en un tiempo
determinado sino atiende al fondo del
problema, es decir, si las relaciones a
regular son relaciones privadas internacionales
por los elementos reales, personales o referidos a
los actos, se debe buscar uno o varios caminos
para regularlas de forma satisfactoria por
lo que en ocasiones se atenderá a la
Norma Conflictual y en otras a las normas
materiales de Derecho Internacional Privado,
Normas de Aplicación Inmediata, Normas de
Derecho Uniforme o a la Lex Mercatoria.
El contenido temático del Derecho Internacional
Privado, se puede estudiar de acuerdo a las
siguientes escuelas.
ESCUELA FRANCESA.- (latina, tripartita o
amplia) De acuerdo a esta escuela el Derecho
Internacional Privado se encarga del estudio
de:
• Nacionalidad.
• Condición jurídica de extranjero.
• Conflicto de leyes y de competencias.
• En primer lugar ha de ocuparse de la
nacionalidad, debido a que ésta es un
importante punto de conexión y,
representan el elemento extranjero
personal dentro de las relaciones jurídicas
internacionales;
• después ha de ocuparse de la condición
jurídica de extranjero en un Estado
determinado debido a que sólo cuando la
ley del país donde se encuentra le da la
posibilidad de adquirir un derecho o hacer
respetar un derecho adquirido se podrá
presentar un conflicto de leyes,
• en caso contrario, es decir, en caso de que la
ley del país donde se encuentre no
le permita a los extranjeros la
adquisición o el reconocimiento de un
derecho, no existirá conflicto de leyes porque
regirá el principio de lex fori
ESCUELA ANGLOSAJONA, bipartita o
intermedia.
Considera como contenido temático sólo los
siguientes temas:
• Conflicto de competencia judicial o conflicto
de jurisdicción.
• Conflicto de leyes.
• incluye también al domicilio
Esta escuela cuyo sistema jurídico pertenece a
la familia del Common Law, en donde los
jueces son quienes crean el derecho
mediante los precedentes; se debe
resolver primero el conflicto de
competencia judicial y posteriormente el
conflicto de leyes, en otras palabras debe
conocerse primero cuál es el juez que va a
conocer la causa en concreto, para después
él pueda determinar que ley
corresponde a la solución del conflicto
en concreto
ESCUELA ALEMANA,.-unitaria o de concepción
estricta.
Solo contempla como contenido tematico
• El conflicto de leyes.
Esta teoría también seguida en Italia no
incluye dentro de su estudio a la nacionalidad,
y se ocupa simplemente del conflicto de leyes,
por lo que deja los conflictos de jurisdicciones
o autoridades a otra rama del derecho
denominada derecho procesal internacional.
NATURALEZA JURÍDICA DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
Sus normas son de naturaleza nacional e
Internacional:
• NACIONALES
porque es en el orden
jurídico interno, donde se regulan las
reglas de la materia, así en nuestro
ordenamiento determina las normas de
Derecho Internacional Privado en el Código
Civil Civil, específicamente en el Libro X DIP.
• INTERNACIONALES cuando son creadas
en foros como la Conferencia
Especializada Interamericana de Derecho
Internacional Privado (ORGANIZACIÓN DE LOS
ESTADOS AMERICANOS )o la Conferencia de la
Haya de Derecho Internacional Privado u otros
que existieron, existen o llegaran a existir,
porque se consignan en Tratados o
Convenciones Internacionales, pero sólo
adquieren fuerza en el territorio de un Estado
cuando éste las incorpora en su orden jurídico
interno, con lo cual, desde un punto de vista
meramente formal, se convierten en normas
jurídicas nacionales
El Derecho Internacional Privado, contiene
también:
NORMAS DE DERECHO PÚBLICO, la
clasificación del derecho tradicionalmente
conocida, es la de dividir al derecho en
Público y Privado, distinguiéndose el
primero por regular a los órganos de
gobierno de un Estado, sus relaciones
entre sí y para con los particulares,
mientras que el derecho privado se
dedica a la regulación de las relaciones
entre particulares.
Por tanto, las normas de conflicto y las
normas de aplicación inmediata son normas
de derecho público, debido a que establecen
relaciones de supra a subordinación, son
normas impuestas por el Estado en las que la
voluntad del particular debe someterse
forzosamente al supuesto normativo.
EVOLUCION DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO.
La historia del Derecho Internacional privado
ha oscilado entre un chauvinismo jurídico
considerando al derecho extranjero como un
ejército invasor que un jurista patriota debe
poner en fuga hacia un cosmopolitismo
jurídico, que lejos de predicar una unidad
amorfa del mundo conjuga el amor propio al
país con el respeto positivo hacia los demás.
• La teoría jurídica se construyó a través del
tiempo, por lo que muchos conceptos de la
primera parte de la historia son básicos, sin
embargo y a pesar de esto, no dejan de tener
vital importancia, tanto en esa época como en el
desarrollo que el DIP ha alcanzado en la
actualidad:
• Territorialidad: La ley nacional es la que se aplica
dentro de los límites territoriales, no aceptándose
la aplicación de la ley extranjera.
• Estatuto Real: Es aquel que se refiere a los bienes
y que se confunde con la ley territorial.
• Extraterritorialidad: La ley nacional sigue a
las personas donde sea que éstas vayan.
• Estatuto Personal: Es aquel que se refiere a
las personas y que se confunde con la ley
extraterritorial.
En el derecho griego, pese a la
igualdad fundamental, existían discrepancias
de carácter secundario. Las ciudades griegas
celebran convenios entre sí que determinaban
los jueces competentes para litigios entre
ciudadanos de diferentes ciudades.
• En la época Helenística se abandona esta
posibilidad. Cada grupo de población es
juzgado por sus propios tribunales, en base a
sus propios derechos.
DERECHO ROMANO
• En Roma, antes del Digesto, se tenía claro que
a los Peregrinos no se les podía aplicar el Ius
Civile que era la ley privativa de los romanos,
por lo tanto se creó el Pretor Peregrino y el Ius
Gentium.
• Sin embargo, existen relaciones jurídicas entre
romanos y peregrinos, por lo tanto, ¿Qué
legislación se aplicaba a estas relaciones?. Con
el Edicto de Caracalla se les dio la nacionalidad
romana a los peregrinos, por lo que a todos se
les aplicó el derecho civil.
• Con Justiniano se realizó la consagración
positiva del derecho, sin embargo no quedó
huella de la diferencia entre Nacionales y
Extranjeros.
DERECHO GERMÁNICO
• Paralelamente, en el Derecho Germánico
aparece el concepto de Ley Extraterritorial. Al
invadir al Imperio Romano, coexisten dos
grupos de leyes (romana y germánica), por lo
que aparece el concepto de Ley Personal, es
decir, aquella que se aplica dependiendo de la
persona de que se trata.
FEUDALISMO
• Con el Feudalismo se establece que la única
ley que impera dentro del feudo es la Ley
Territorial.
ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA
• Posteriormente aparecen las Ciudades Estado en
el norte de Italia, que se distinguen de los feudos
principalmente por ser políticamente autónomas
y por tener una economía abierta. Éstas se rigen
por sus propios Estatutos, por lo tanto, debido a
la proliferación de éstos y a la apertura
económica que generó causó el desarrollo del
comercio internacional, los Glosadores
Estatutarios de la Escuela de Bolonia trataron de
solucionar el problema de la determinación de la
legislación aplicable a través del concepto del
Factor de Conexión entre el problema jurídico y el
estatuto determinado a aplicar
• Por lo que modificaron ligeramente el
carácter territorial de éstos con la
extraterritorialidad en su aplicación para
favorecer las necesidades del comercio
exterior. Además, distinguieron entre el
Estatuto Personal y el Estatuto Real según el
énfasis que, en la aplicación, se daba a cada
uno de los elementos determinantes.
• Los juristas de la época a través de las Glosas
pretenden esbozar la solución.En 1228,
Acursio redacta su Glosa al primer título del
primer libro del Codex(que contenía
una constitución "Cunctos Populos" de los
emperadores Valentiano, Teodosio y Graciano,
que somete a los pueblos gobernados por el
emperador, a la religión católica).
• Acursio plantea el caso del boloñés
como hipótesis e infiere de la ley "Cunctos
Populos”( Edicto de Tesalónica) que en una
entidad política, la ley sola se aplica a sus
súbditos y por ello la ley de Módena no se
aplica al boloñés (se trata de un boloñés que
debía ser juzgado en Módena).
ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA
• En Francia, en el Siglo XVI, aparecen los
grandes Estados Nacionales, por lo que se
presenta el problema de mantener la
Legislación Local o aceptar la Legislación
Nacional.
• D´argentre plantea que la regla general es la
Territorialidad con el objeto de mantener la
Autonomía de las Costumbres Locales, pero,
excepcionalmente, existen Leyes Personales,
en lo relativo al Estado y Capacidad General,
que siguen a las personas.
• El tratadista Goldschmidt afirma que aquí
asoma por primera vez el chauvinismo jurídico
que solo se justificaba al amparo de entidades
en formación.
• Dumoulin señala que existe una voluntad
implícita de someterse a la legislación del sitio
en que se celebra el acto, es decir, acoge la
extraterritorialidad para luchar contra el
territorialismo de las costumbres de cada
provincia, fundamentando la aplicación de la
ley en la autonomía de las partes para elegir la
ley que regula su contrato. Aparece el
concepto de Autonomía de la Voluntad.
ESCUELA ESTATUTARIA HOLANDESA
• En Holanda nace el DIP, debido a la existencia
de relaciones con otros países y por
necesidades de política-económica. Se postuló
que había que mantener y respetar los
Derechos Adquiridos en el extranjero, pero no
aplicar la Ley Extranjera, además, estos
derechos sólo se respetan en la medida que
no se opongan al Orden Público Nacional. Esta
misma concepción es la que imperó, hasta
hace pocos años, en EE.UU.
Huber reduce los principios de la escuela a tres
axiomas:
1. Las leyes del estado reinan en los límites del
mismo, mas allá no tiene fuerza alguna; y para
todos los súbditos
2. Son súbditos, todos los que permanezcan en el
territorio, transitoria o definitivamente
3. Los jefes de estado por cortesía obran de suerte
que una ley de otro Estado, luego de producir sus
efectos en su pueblo, los conserve en los demás
Estados. Esto siempre y cuando no resulte
perjudicial para su poder y derechos o para sus
súbditos.
ESCUELA ANGLOSAJONA:
Eminentemente territorialista, por influencia
del feudalismo, de la escuela holandesa, de la
intransigente concepción de la soberanía
proclamada por autores como Hobbes.
ESCUELA FRANCESA DEL SIGLO XVIII:
Impregnada de espíritu liberal y cosmopolita.
Como la independencia se había afianzado, tal
ideología no podía perjudicarla.
Froland sostenía que los bienes están
al servicio de las personas, por eso, la mayoría de
los estatutos son personales y la excepción, los
reales. En la relación jurídica se debe privilegiar al
sujeto. Se debe proteger a la persona donde vaya,
no puede limitarse una capacidad adquirida en
otro Estado.
Bouhier señalaba que en caso de duda, debe
calificarse un estatuto como personal.
Boullenois era terrritorialista, pero por la
influencia de los juristas de la época, acepto el
cosmopolitismo.
ESCUELAS MODERNAS
• En el Siglo XIX, Savigny sostiene que la
aplicación del Derecho Extranjero se basa en
una obligación jurídica nacida de la
Convivencia Internacional, y elabora el
concepto de la Conexión más Estrecha.
Savigny considera que los países conviven en
una comunidad internacional, que la
aplicación del derecho extranjero no es una
regla de cortesía sino como una obligación, la
cual surge de la existencia de un mínimo de
equivalencia entre las diversas instituciones
jurídicas de los estados
• Manccini se opone a la distinción entre Ley
Personal y Ley Real, pues el elemento
importante es la Nacionalidad.
• Ambos autores mantienen la limitación del
Respeto por el Orden Público Nacional a la
Aplicación de la Ley Extranjera. Cuando el
mínimo de equivalencia entre las diversas
instituciones jurídicas de los estados peligra
por instituciones desconocidas o violatorias,
surgen las leyes positivas rigurosamente
obligatorias, con lo que se bautiza el orden
público.
DIP EN LA ACTUALIDAD
• El sistema actual hace primar la Uniformidad
de las Soluciones y refuerza la Autonomía de la
Voluntad, además, en virtud de la
Globalización, surge la necesidad de que
prolifere la existencia de Tratados y
Convenciones Internacionales.
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razón de la existencia del derecho internacional privado.