Anayansy Rojas Chan
Conferencia de La Haya de Derecho
Internacional Privado

◦
Convención sobre la ley aplicable a ciertos
derechos sobre valores depositados en un
intermediario. (2006)
Instituto Internacional para la unificación
del Derecho Privado. UNIDROIT

◦
Convención de UNIDROIT sobre las normas de
derecho material aplicables a los valores
intermediados. (2009)



Conferencia de Derecho Privado de La Haya y
UNIDROIT.
Organizaciones intergubernamentales que
elaboran instrumentos jurídicos multilaterales
que responden a necesidades del derecho
privado contemporáneo.
Unificación progresiva reglas de derecho
internacional privado.

Cambios fundamentales que en últimas
décadas ha presentado el sistema de tenencia
y representación de valores:
1. Desmaterialización del título valor
 Anotación en Cuenta o Certificado Global.
2. Expansión internacional del sistema de tenencia
indirecta o multinivel.
 Elimina vínculo directo entre emisor e inversionista.
Sustituido por intermediario. (valores intermediados)

Inversionistas mantienen sus inversiones con
intermediario A), (bancos o casas de bolsa).

Intermediario A) mantienen sus cuentas con
otro intermediario B).

El Intermediario B)- mantienen sus cuentas en
un custodio global o central internacional de
valores.
◦ Cada nivel se ubica en una jurisdicción distinta.
ICSD
Intermediario
/ participante
Emisor-Deposita emisión
Custodio / participante
Intermediario
Intermediario
Intermediario
Clientes
Clientes



Entre el inversionista y el emisor de valores
no existe una relación jurídica identificable.
Presenta una pluralidad de relaciones
jurídicas independientes que nacen en cada
etapa de la tenencia.
Es común que los intermediarios detenten los
valores en cuentas ómnibus fungibles. En el
nivel superior el inversionista final no es
individualizable.



¿Qué tipo de derecho posee el inversionista?
¿Es un derecho proporcional sobre una masa
fungible de valores detentada con el
intermediario con el que contrató?
¿Qué derecho
detenta
los
intermediario?
posee si
valores
el intermediario
mediante
otro


¿ El derecho del inversionista final, es de
propiedad o un derecho obligacional?.
Las jurisdicciones civil-románica y common
law, presentan diverso tratamiento jurídico.
No siempre compatible.
◦
◦
◦
◦
Adquisición de la propiedad de los valores.
Insolvencia o quiebra del intermediario
Constitución de garantías y colaterales.
Extensión del concepto de valor.

Unificar el tratamiento jurídico de los
cambios descritos.
◦ LA HAYA- finalidad determinar certeza sobre ley
aplica a la constitución y perfección del colateral en
transacciones transfronterizas.
◦ UNIDROIT- aspectos de derechos sustantivo de los
valores intermediados.
Sobre la ley aplicable a ciertos derechos
sobre valores depositados en un
intermediario



FINALIDAD
Determinar la ley aplicable a un préstamo con
garantía sobre un portafolio internacional de
valores y acciones.
Valores son detentados por el prestatario
mediante:
◦ Diferentes niveles de participantes: intermediarios,
custodios y depósitos centralizados.
◦ Domiciliados en diferentes jurisdicciones.

Tradicionalmente los derechos de propiedad
involucrados, se definen de conformidad con
el ordenamiento jurídico de cada país, no
aplica por contrato.
◦ Principio Lex Rei Sitae o Lex Situs (Ley donde se
ubica el valor)

Los emisores de los valores del portafolio se
encuentran dispersos en todo el mundo.


Se denomina “Enfoque de mirando a través”,
o Looking Through approach
Un análisis tradicional considera la variedad
de valores que conforman el portafolio
otorgado en garantía y analizará el conflicto
de leyes, de conformidad con cada grupo de
valores.
Valores incorporados en un documento, aplica
la ley de lugar de la ubicación física del título.
1.
Valores
representados
por
anotación
electrónica contable. Para ubicar el valor se
busca el registro del emisor, por ser donde el
valor está inmovilizado.
2.
◦
◦
Implicar buscar a través de los diferentes niveles y
registros de los intermediarios hasta llegar al emisor.
Ubicado el registro aplica la Lex Rei Sitae.
En portafolio de valores multi-jurisdiccional
si el operador desea asegurar el alcance
jurídico real de la transacción debe cumplir
con los requisitos legales exigidos por la ley
de registro del emisor.
1.
Existe incerteza en países sobre la ley
aplicable:
2.
◦
◦
◦
Ley del lugar del emisor.
Ley del lugar del registro del emisor
Ley del lugar de depósito de los valores.

Propone una solución jurídica basada en los
registros del intermediario.
◦ PRIMA (Place of the relevant intermediary approach)

Principio procura reflejar la realidad del
sistema de tenencia indirecta de valores.



Principio Básico:
Cuando los valores son detentados mediante un
intermediario, la ley que aplica a los derechos
derivados de anotaciones electrónicas, es la
establecida en el acuerdo entre el inversionista y
el intermediario.
Aplica Lex contractus
Ley designada por el titular de la cuenta y el
intermediario financiero en el contrato de la
cuenta de valores. (Art. 4)

La Convención establece ciertas reglas para
determinar la ley aplicable cuando no ha sido
establecida en el contrato.
◦ Ley del país en el que radica la oficina de la entidad
financiera con la que se perfeccionó el contrato.
◦ En su defecto la ley del país en el que el
intermediario esté constituido u opere.
Suscrita por:
 Suiza (ratificada)
 USA (no ratificada)
 Mauricio (ratificada)

¿ Cuál es el impacto de esta Convención
desde la perspectiva de los depósitos
centralizados de valores?
Sobre las normas de derecho material
aplicable a los valores intermediarios
Modernización y creación reglas uniformes
sobre aspectos sustantivos de la ley
aplicable a la tenencia y transferencia de
valores transfronteriza.
1.
Búsqueda de compatibilidad al aplicar a los
diferentes sistemas legales y de tenencia.
2.
◦
Enfoque funcional: uso lenguaje neutral y
formulación de reglas basadas en hechos y
efectos, no en conceptos jurídicos.






Capítulo I-Definiciones, ámbito de aplicación
e interpretación.
Capítulo II- Derechos del titular de cuenta.
Capítulo III-Transferencia de valores
intermediados.
Capítulo IV-Integridad del sistema de
tenencia de valores intermediados.
Capítulo V-Disposiciones especiales relativas
a las operaciones de garantía.
Capítulo VI y VII- Disposiciones transitorias y
finales.

Valores intermediados

Cuenta de valores e

Intermediario

Estos tres conceptos establecen el ámbito
principal de aplicación de la Convención.


Es el principal eje de la Convención.
Tenencia intermediada de valores presenta un
cambio en el concepto de propiedad jurídica
y real del inversionista:
◦ La representación de los derechos proviene de
anotaciones en cuenta administradas de forma
descentralizada por intermediarios financieros en
una o más niveles de intermediación.


¿Qué derecho tiene el participante de una
estructura intermediada?
Aplicar derecho tradicional de títulos valores:
◦ Inversionista puede perder los valores, si el
intermediario que los controla entra en insolvencia.
◦ La ley aplicable considera que el inversionista final
no detenta el valor físicamente, el inversionista no
aparece en los registros del emisor.


Articulo 1.b)Valores intermediados: se entenderán los
valores abonados en una cuenta de valores o
cualesquiera derechos o intereses sobre los
mismos derivados de su anotación en una
cuenta de valores.
 VALORES
 DERECHOS o
 INTERESES

c)- cuenta de valores: se entenderá una
cuenta llevada por un intermediario en la que
pueden abonarse o adeudarse valores;
◦ Esta definición puede aplicar a:
1. Cuenta de un intermediario a nombre de un no
intermediario.
2. Cuenta de un intermediario a nombre de otro
intermediario.
3. Cuenta de un depósito centralizado a nombre de
un intermediario.

d)- intermediario: se entenderá toda persona
(incluido un depositario central de valores)
que, en el marco de su actividad profesional
o de manera habitual, lleva cuentas de
valores por cuenta de otros, o por cuenta de
otros y por cuenta propia, y actúa en dicha
condición;
◦ La aplicación de la Convención requiere que al
menos un intermediario esté involucrado.

¿Quiénes son considerados intermediarios?
◦ Proveedores de cuentas de valores.
 Casas de bolsa, bancos centrales y similares que
mantenga cuentas por sus clientes.
◦ Los custodios.
◦ Depósitos centralizados de valores.
 Solo en relación con sus participantes clientes, no con
emisores.
 Emisor y Depósito no están vinculados a través de una
cuenta de valores, para créditos y débitos.




1. Con sujeción a lo dispuesto en el apartado 3, no podrá efectuarse
embargo alguno de los valores intermediados de un titular de cuenta
frente a, o de modo que afecte a:
a)- una cuenta de valores de cualquier otra persona distinta del
titular de la cuenta;
b)-el emisor de cualquier valor abonado en una cuenta de valores del
titular de cuenta; o
c)- otra persona que no sea el titular de la cuenta o el intermediario
pertinente.
2. (…)Por “embargo de valores intermediados de un titular de cuenta” se
entenderá todo acto o procedimiento judicial, administrativo o de
otro carácter que consista en bloquear, imponer restricciones o
confiscar valores intermediados del titular de cuenta, con el fin de
satisfacer o ejecutar un fallo, una sentencia u otra resolución judicial,
arbitral, administrativa u de otro carácter, o destinado a garantizar la
disponibilidad de los valores intermediados para la satisfacción o
ejecución de un fallo, sentencia o resolución futuras. (…)
Depositados los
valores A en CSD,
cuenta fungible
ómnibus
Depósito Centralizado
Embargo CSD bloquea todos
registros valores A de B
Intermediario B
Banco
Embargo cuenta A
en B
Titular Y cuenta A con
intermediario B
Préstamo banco garantía
con los valores cuenta A
1.
2.
El gravamen no debe ser permitido en
circunstancias que menoscaben la habilidad
del intermediario para ejecutar sus
funciones.
El gravamen en nivel superior no
compatible con la capacidad del titular
una cuenta de valores de nivel inferior
confiar en su posición tal y como aparece
la cuenta.
es
de
de
en
El gravamen o afectación de valores opere
en el lugar preciso de la cadena de
intermediación.
1.
Se construye sobre el supuesto de que hay
tres partes involucradas:
2.
◦
◦
◦
Deudor
Acreedor
Destinatario del gravamen (intermediario)
Banco B cuenta
valores fungibles de
todos sus clientes
Banco C
Banco C
Custodio Global
Acreedor de X
trata gravar la
cuenta de
Banco B en C.
Banco B
Cliente X con
cuenta valores
banco B
1.
2.
3.
4.
5.
Protección por una persona inocente.
Integridad del sistema.
Protección del titular de la cuenta en caso
de insolvencia del intermediario relevante.
Transmisión de valores. Finalidad e
irrevocabilidad.
Otorgamiento de garantías.

El titular de una cuenta de valores requiere
confiar que su tenencia representada en
cuenta es efectiva contra:
◦ El intermediario
◦ Terceras partes


Incluya insolvencia o quiebra.
Aplicable a cualquier nivel de la cadena de
valores intermediados.
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