Reforma Fiscal a esquemas de Outsourcing
Administración Central de Fiscalización Estratégica
CPC Carlos Enrique Borja Duarte
CPC Benjamin Soria Palacios
Agosto 2009
PADRON DE CONTRIBUYENTES
Visión Internacional
En el mes de diciembre de 2006, el Foro de
Administraciones Tributarias (FAT), organismo perteneciente
a la Organización para la Cooperación y el Desarrollo
Económico, emitió la Declaración de Seúl, referente a las
Prácticas Fiscales Indebidas, también conocidas como
Estrategias Fiscales Agresivas.
Foro de
Administraciones
Tributarias
Declaración de Seúl, septiembre de 2006
Diagnóstico de la Declaración de Seúl 2006
Un entorno económico mas abierto que favorece los
intercambios comerciales y el crecimiento global, puede llevar
también a estructuras que desafían a la normativa fiscal y a
planes o mecanismos que pueden utilizar tanto los
contribuyentes nacionales como extranjeros, de manera
abusiva para facilitar el incumplimiento de nuestras
legislaciones fiscales nacionales.
Cape Town,
South Africa
4º. FTA
Enero 2008
Estudio del Rol
de los
Intermediarios
Fiscales (Tax
Intermediaries)
Estudio del Cuarto Foro de AT.
 La minimización del impuesto (planeación fiscal) tiene
una larga historia, pero en las últimas décadas ha
tomado una gran relevancia.
 Se ha detectado a nivel internacional, el incremento en
los Esquemas Fiscales Agresivos.
 Es necesario estudiar el rol de los INTERMEDIARIOS
FISCALES, (Contadores, Abogados, Consultorías) en el
desarrollo y venta de esquemas de planeación fiscal
inaceptables.
 Algunos “asesores fiscales” inducen a los contribuyentes
a adoptar prácticas indebidas.
Desarrollo de una Estrategia Fiscal Agresiva (FAT)
 En algunos países miembros de OCDE, se
detectó que los esquemas agresivos se
reproducen de la siguiente manera:
1. Intermediario Fiscal consideró una combinación
de características (incluyendo análisis legal) que
busca un resultado inesperado favorable en ahorro
de impuesto.
Intermediario Fiscal pone en el
mercado el esquema.
Desarrollo de una Estrategia Fiscal Agresiva (FAT)
2. Algunos competidores del intermediario analizan el
esquema y desarrollan y venden su propia
reproducción del mismo. (mutación)
3. Publicitan esquema original y mutaciones en una
escala mas amplia, algunos contribuyentes que al
principio son renuentes, aplican el esquema
(original o mutación) debido a presiones
competitivas.
Desarrollo de una Estrategia Fiscal Agresiva (FAT)
4. El esquema ahora es considerado por los
intermediarios y contribuyentes como práctica
aceptada, se considera esquema innovador y se
percibe como no agresivo.
5. La Administración tributaria detecta esquema,
genera cambio legislativo o respuesta operacional,
(litigio fiscal), el esquema se percibe como agresivo,
disminuye la vida del esquema.
Desarrollo de una Estrategia Fiscal Agresiva (FAT)
6. Intermediario fiscal, genera nuevo esquema fiscal
ofertando inclusive nuevo esquema, antes de que el
esquema anterior quede en desuso y se genera
nuevamente el ciclo comentado anteriormente.
Contribuyente
?
Asesor Fiscal
Estrategia Fiscal Agresiva
PLANEACIÓN FISCAL AGRESIVA
ROL DE LOS ACTORES
Cuyo efecto es el
pago de
contribuciones en
cantidad menor
Se asiste de un
INTERMEDIARIO
FISCAL (IF) para
“optimizar flujos”
Contribuyente
Autoridad Fiscal
Emplea estrategias
apoyadas en
interpretación de
las disposiciones
fiscales
Intermediario Fiscal (FI)
Debe revisar
la legalidad de
los criterios
aplicados y la
corrección en
el pago de
contribuciones
Concepto de Planeación Fiscal Agresiva (FAT)
Consideraciones.
Es difícil llegar a un consenso para alcanzar una definición
para planeaciones fiscales inaceptables, sin embargo el
Grupo de Trabajo del FTA reconoce que para tener la
mayor claridad posible, hay que atender a las
preocupaciones de las Administraciones Tributarias en
relación con conductas que afectan a los Fiscos de los
Países, identificando 2 principalmente:
Concepto de Planeación Fiscal Agresiva (FAT)
1. Planeación que involucra una posición fiscal
sostenible, pero que tiene consecuencias en los
ingresos fiscales.
A los Cuerpos Tributarios de los países les preocupa el
riesgo de que la legislación pueda ser mal utilizada para
alcanzar resultados que no fueron previstos por los
legisladores.
Concepto de Planeación Fiscal Agresiva (FAT)
2. Adoptar una posición fiscal que es favorable para el
contribuyente sin que revele abiertamente que hay
una incertidumbre de que los temas significativos de la
declaración de impuestos estén conforme a la Ley.
A los Cuerpos Tributarios de los países les preocupa el
riesgo de que los contribuyentes no revelen su visión
sobre incertidumbres o riesgos en relación con áreas
grises de la Ley.
Concepto de Planeación Fiscal Agresiva (FAT)
Estas dos áreas de preocupación de
las Administraciones Tributarias a
nivel internacional, se refieren al
concepto de “planeación fiscal
agresiva”, mejor conocidas en
México como “prácticas fiscales
indebidas”
¿Qué propicia la aplicación de estrategias agresivas?
Interpretación de las
Disposiciones Fiscales
RAZONES
Lagunas
Legislativas
Oscuridad de
Redacción
Oposición de
Preceptos
Prácticas Fiscales Indebidas Detectadas
Sociedades Cooperativas de
Prestación de Servicios (Outsourcing).
Sociedades en Nombre Colectivo.
Correcto.
Sociedad
Cooperativa
Fondos Sociales
- Guarderías.
- Educación.
- Deportes.
$
Anticipos a socios
cooperativistas
Practica Indebida.
Empleados
$
Fondo Social
Asesor
Sociedad Cooperativa
Patrón
¿Cuáles son las reglas con las que deberíamos jugar en cualquier Rol?
Interpretación
APLICACIÓN DE
LAS
DISPOSICIONES
FISCALES
Consistente
PAGO DE LAS
CONTRIBUCIONES
ANTECEDENTES DE LA REFORMA
PREVISION SOCIAL COOPERATIVAS
En la propia iniciativa se indica que para alcanzar el
objetivo de las sociedades cooperativas, la Ley General de
Sociedades Cooperativas establece la constitución, entre
otros, del "fondo de previsión social" respecto del cual se
han venido aplicando en forma inadecuada las
disposiciones fiscales relacionadas con la previsión
social; ya que no se consideran los límites, requisitos y
condiciones establecidos en la Ley del Impuesto sobre la
Renta para la deducción del gasto de la sociedad
cooperativa y la exención del ingreso de los socios.
ANTECEDENTES DE LA REFORMA
PREVISION SOCIAL COOPERATIVAS
La aplicación inadecuada de la previsión social se ha
instrumentado a través de la constitución de sociedades
cooperativas, que ofrecen la prestación de sus servicios en
forma directa o indirecta a las empresas, y que en dichas
cooperativas los trabajadores de las mencionadas
empresas se convierten en socios cooperativistas.
ANTECEDENTES DE LA REFORMA
PREVISION SOCIAL COOPERATIVAS
Los referidos fondos de previsión social se crean y
entregan a los socios cooperativistas periódicamente
(semanal, quincenal o mensualmente), sin contar con un
periodo razonable de permanencia de la reserva que se
crea para ello y sin que se acredite que los mismos se
destinan a los conceptos que en ellos se incluyen
como previsión social; asimismo, la propia iniciativa
destaca el hecho de que las cantidades entregadas a los
socios regularmente son muy superiores a las que por
concepto de anticipos por rendimientos reciben en los
mismos periodos.
ANTECEDENTES DE LA REFORMA
PREVISION SOCIAL COOPERATIVAS
Asimismo, en la iniciativa se señala que se ha aplicado en
forma inadecuada lo establecido en los artículos 8o., 31,
fracción XII y 109, fracción VI y penúltimo párrafo, de la
Ley del Impuesto sobre la Renta, argumentando que al
referirse tales preceptos al término "trabajadores", los
requisitos señalados para la deducción del gasto y el límite
de la exención no son aplicables a los "socios
cooperativistas
ANTECEDENTES DE LA REFORMA
ALIMENTOS
En la reforma, se indica que el artículo 109, fracción XXII
de la Ley del Impuesto sobre la Renta establece que no se
pagará el impuesto sobre la renta por la obtención de
ingresos por concepto de alimentos, en los términos de ley;
sin embargo, se señala que es importante precisar que la
acepción a que se refiere la ley fiscal es la relativa a la
obligación de los adoptantes, adoptados, cónyuges,
concubinos, padres, hijos, hermanos y parientes
colaterales de otorgar alimentos al acreedor
alimentario de que se trate, contenida en el Código Civil
Federal y en los códigos civiles de las entidades
federativas.
CONCLUSIONES
Verificar este tipo de operaciones en ejercicios anteriores.
Valorar posible autocorreción (sin sanciones=no multas).
Recalcular retenciones de ISR por cada trabajador y
buscar opciones = Regla I.2.12.3. Durante el año de 2009,
los contribuyentes pueden optar por pagar a plazos en
parcialidades mensuales, iguales y sucesivas tratándose
de impuestos retenidos y trasladados correspondientes
al año de 2008 y anteriores.
ULTIMAS RESOLUCIONES DE
TRIBUNALES
EN LAS ULTIMAS RESOLUCIONES DE LOS TRIBUNALES SE HAN
VERTIDO ARGUMENTOS INTERESANTES A FAVOR DEL FISCO, A
SABER:
LEGALIDAD TRIBUTARIA: DICHA GARANTIA NO EXIGE QUE EL
LEGISLADOR ESTE OBLIGADO A DEFINIR LOS TERMINOS Y
PALABRAS USADAS EN LA LEY.
ANALISIS HISTORICO COMPARATIVO DE LAS INSTITUCIONES
(CONCEPTOS PREVISTOS EN LAS LEYES), SEÑALANDO QUE
LOS MISMOS DEBEN INTERPRETARSE TELEOLOGICAMENTE.
ULTIMAS RESOLUCIONES DE
TRIBUNALES
CAUSACION DE LAS CONTRIBUCIONES. LA CARGA DE LA
PRUEBA DE QUE UN ACTO, HECHO O NEGOCIO JURIDICO ES
ARTIFICIOSO RECAE EN QUIEN HACE LA AFIRMACION
CORRESPONDIENTE.
La operación tiene una repercusión económica neta en la
posición financiera del contribuyente.
Existe una razón de negocios para la realización de la operación.
Al efectuarse la transacción podía razonablemente anticiparse a
la generación de una ganancia.
La medida en la que el particular se hubiera expuesto a sufrir
una pérdida bajo circunstancias ajenas a su control.
REFORMA EN MATERIA DE
INTERMEDIARIOS LABORALES DOF 9 jul
2009
El día 9 de Julio de 2009, se publico en el Diario
Oficial de la Federación las reformas a la Ley del
Seguro Social en materia de intermediarios laborales
(outsourcing), cuyos aspectos más importantes son
los siguientes:
Sujetos obligados.
Se reforma el artículo 5 de la Ley, ampliando el término de sujeto
obligado a retener las cuotas y realizar el pago de las mismas, al
incluir la frase “… y los demás que se establezcan en esta ley.”,
cuya finalidad es incorporar las modificaciones de fondo en
materia de intermediación laboral.
REFORMA EN MATERIA DE
INTERMEDIARIOS LABORALES DOF 9 jul
2009
Informativas al Seguro Social
Dentro de la exposición de motivos, se señala que mediante la figura
de la subcontratación o la intermediación laboral, puede simularse
una situación que implique la elusión o evasión en la correcta
determinación y el pago de la cuota que en derecho deba aplicarse, y
además se presenta quienes abusan de estos esquemas para
simular actos jurídicos laborales y mediante prácticas abusivas y
simuladoras evaden las obligaciones que les confiere la Ley en
detrimento de los derechos de seguridad social de los trabajadores, y
que por ello es necesario que se considere el establecimiento de la
obligación solidaria entre los patrones y quienes subcontraten
los servicios, quedando este último como responsable del pago de
las cuotas en caso de que el patrón incumpla con sus obligaciones
en materia de seguridad social.
REFORMA EN MATERIA DE
INTERMEDIARIOS LABORALES
DOF 9/07/ 2009
Informativas al Seguro Social:
Por lo anterior se reformó el artículo 15-A de la Ley, a fin
de establecer como mecanismo de control las
declaraciones informativas al Seguro Social (DISS), las
cuales son obligatorias tanto para el patrón como para el
beneficiario de los servicios.
REFORMA EN MATERIA DE
INTERMEDIARIOS LABORALES DOF 9 jul
2009
Se adicionó el tercer párrafo del artículo 15-A de la Ley, mediante el
cual se establece que el beneficiario de los trabajos asumirá las
obligaciones establecidas en la ley, cuando se presenten los
siguientes supuestos:
a) Cuando por virtud de un contrato, el patrón ponga a su disposición
trabajadores u otros sujetos de aseguramiento.
b) Se ejecuten los trabajos o servicios acordados bajo la dirección
del beneficiario, en las instalaciones que este
determine.
c) El patrón omita el cumplimiento de las obligaciones que establece
la ley.
d) Siempre y cuando el Instituto hubiese notificado al patrón el
requerimiento y este no lo hubiese atendido.
e) El Instituto debe avisar al beneficiario del servicio, del
requerimiento que le formule al patrón.
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