DESC y políticas de
erradicación de la pobreza:
Responsabilidad del Estado,
exigibilidad de progresos y
prohibición de regresividad
Oscar Parra Vera
Abogado Coordinador
Corte Interamericana de
Derechos Humanos
Esquema
1. DESC – puntos de partida
2. Obligaciones frente a los DESC y
exigibilidad de AVANCE PROGRESIVO
3. Criterios de protección judicial –
Responsabilidad del Estado frente a los
DESC y respecto a la extrema pobreza
- VIDA DIGNA
- DISCRIMINACIÓN ESTRUCTURAL
- INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL
- PROHIBICIÓN DE REGRESIVIDAD
- PREVENCIÓN DE RIESGOS ASOCIADOS A
EXTREMA POBREZA
1. Puntos de partida
1 Clausula de inmunidad de los DF – desc son
presupuesto formal y material de la
democracia
2. TODOS LOS DERECHOS TIENEN FACETAS
PRESTACIONALES.
3. TANTO LOS DCP COMO LOS DESC GENERAN
OBLIGACIONES DE ACCION (OBLIGACIONES
POSITIVAS) COMO DE ABSTENCIÓN. SON
DIFERENCIAS DE GRADO NO DE CONTENIDO
4. LA INDETERMINACIÓN ES SIMILAR Y SE HA
ENFRENTADO A TRAVÉS DEL COMITÉ DESC Y
LOS RELATORES DE DERECHOS
2. Obligaciones
Obligaciones según el momento de cumplir la
obligación:
- con efecto inmediato (adoptar medidas hasta
el máximo de los recursos – no discriminación)
- de cumplimiento progresivo.
Obligación mínima de garantizar niveles
esenciales
Obligaciones de medio y de resultado
(Debate sobre
los indicadores estructurales, de progreso y de resultado)
2. Obligaciones
T-760 Obligaciones prestacionales
de cumplimiento inmediato
a. Simples: no requieren mayores
recursos (dar información)
b. Por gravedad y urgencia
Obligaciones prestacionales
progresivas (por complejas)
2. Obligaciones
T-595 / 02. La faceta prestacional –
progresiva de un derecho permite exigir
judicialmente:
a. La existencia de una política pública
b. Que no sea simbólica, es decir, que esté
dirigida a garantizar el goce efectivo del
derecho a través de acciones concretas
c. Participación y rendición de cuentas
CORTE IDH- CASO ACEVEDO 2009 – COMITÉ
DESC 2007
Grupo de TrabajoIndicadores de Progreso
PSS
Mecanismos institucionales y políticas
que apunten a efectivizar los
derechos y a factores estructurales
que hagan esto posible, como
pueden ser el reconocimiento legal
de un derecho, el funcionamiento de
sistemas de justicia o mecanismos
de participación, transparencia y
rendición de cuentas
CIDH: tipos de indicadores
Indicadores estructurales
visibilizan cómo se organiza el
aparato estatal para satisfacer los
derechos. Por ejemplo, relevan
información sobre el
reconocimiento legal de los
derechos o si se han adoptado
políticas o creado agencias para
satisfacer los mismos.
CIDH –tipos de
indicadores
Indicadores de proceso miden la
calidad y magnitud de los
esfuerzos del Estado para
implementar los derechos-alcance
o cobertura de planes estatales.
Indicadores de resultado
apuntan a ponderar el impacto real
de las acciones estatales
3. Criterios de protección
judicial – Responsabilidad del
Estado frente a los DESC y
frente a la extrema pobreza
3.1. CONEXIDAD E
INTERDEPENDENCIA ENTRE
DERECHOS SOCIALES, VIDA E
INTEGRIDAD
a. Colombia: conexidad derecho a la
salud y derecho a la vida digna
3. CRITERIOS DE
PROTECCIÓN JUDICIAL
b) India y Bangladesh.
Interpretación amplia del derecho
a la vida
c) Corte IDH. Interdependencia
Cárceles (Instituto de Reeducación
del Menor, Montero Aranguren)
Comunidades Indígenas (Yakye Axa,
Sawhoyamaxa)
3. Criterios de protección
judicial
Crítica: a) existen componentes de los
DESC que no pueden ser reconducidos
a DCP (DCP abarcan todo y DESC que
no proyectan sus especificidades)
b) Alta discrecionalidad para extender el
alcance de la conexidad
Balance: los usos adecuados son los que
intentan armonización con estándares
de igualdad / equidad
3. Criterios de protección
judicial
3.2. PROTECCIÓN DE GRUPOS EN
SITUACIÓN DE VULNERABILIDAD –
DESIGUALDAD ESTRUCTURAL
Discriminación Estructural:
obligaciones positivas / acciones
afirmativas en derechos sociales
Por ejemplo, acceso a medicamentos
a personas con VIH
SIDH: Campo Algodonero / Migrantes
3. Criterios de protección
judicial
3.3. CONTENIDO ESENCIAL
Necesidades básicas / mínimo vital /
derechos inderogables
Discurso estratégico
Teoría de los derechos fundamentales
(DF): teorías absolutas – relativas –
temporales – espaciales - mixta
Crítica: falta de criterios intersubjetivos –
ilegitimidad de los jueces para
determinar el contenido esencial (CE) /
mayor racionalidad en el juicio de
proporcionalidad
3. Criterios de protección
judicial
Colombia: SU-225/98 – vacunas
Comité DESC: OG 3: obligación mínima
de garantizar niveles esenciales
OG 14: obligaciones básicas
inderogables, que nunca pueden ser
incumplidas
Sudáfrica: no se cuenta con información
para determinar el CE, lo que procede
es un juicio de razonabilidad
3. Criterios de protección
judicial
3.4. PROHIBICIÓN DE REGRESIVIDAD
– Juicio de proporcionalidad –
idoneidad, necesidad y ponderaciónCIDH (2008) situaciones generales y
particulares, patrones
Comité DESC (2007) Juicio estricto de
la obligación de adoptar medidas
“hasta el máximo de los recursos”
3. Criterios de protección
judicial
Colombia C-1165/00 disminución régimen
subsidiado bajo argumentos de
racionalización de gasto
T-739/04 traslado de ciudad para
continuar hemodialisis
Crítica (Uprimny / Guarnizo, 2008):
entender la prohibición de regresividad
(PR) como regla absoluta, lo cual puede
tener efectos inequitativos
PROHIBICIÓN DE
REGRESIVIDAD CIDH,
Informe No. 38/09
Cambio a través de una reforma
constitucional y legal en la manera
como las presuntas víctimas venían
ejerciendo su derecho a la pensión
de jubilación.
Análisis desde el art 21 (efectos
patrimoniales) y desde el art 26
5. CIDH: Informe No. 38/09
La restricción del derecho a la propiedad
cumplió:
a. legalidad,
b. finalidad legítima (estabilidad financiera y
eliminar inequidad) y
c. proporcionalidad
- se puede generar ahorro,
- no hubo prueba sobre los porcentajes de
reducción,
- no se afecta la esencia del derecho -se
continúa percibiendo pensión y no hubo
expropiación- y
- no se había hecho contribución especial
para obtener los beneficios de nivelación
5. CIDH: Informe No. 38/09
Art.26 Desarrollo progresivo de la
seguridad social: adoptar medidas
hasta el máximo de los recursos
disponibles.
Prohibición de regresividad: análisis de la
afectación individual de un derecho
con relación a las implicaciones
colectivas de la medida, teniendo en
cuenta razones de suficiente peso (ES
UN PRINCIPIO Y NO UNA REGLA: No
TODA REGRESIVIDAD ES VIOLATORIA)
4. CIDH: Informe No. 38/09
No regresividad porque:
Finalidad: viabilidad de un sistema pensionario a futuro y
eliminar sus inequidades, topes máximos a
pensiones no son regresivos en sí mismos mientras
que no sea incompatible con el contenido esencial
del derecho,
afectó número reducido de pensionistas con la finalidad de
mejorar el ejercicio del derecho a la pensión de los
demás beneficiarios,
no se probó que una medida de reajuste de pensión no sea
idónea para mantener el valor adquisitivo de la
misma y
el tribunal constitucional interno revisará si un criterio de
sostenibilidad financiera para efectuar reajustes de
pensiones de adultos mayores puede llegar a
impedir que dicho reajuste se realice -principio de
subsidiariedad-
DEBER DE PREVENCIÓN
DE LA EXTREMA POBREZA
Caso Xákmok Kásek
(2010)
66 familias 268 personas – miseria
Colonización del Chaco
1990 – 2010 proceso administrativo para
recuperar tierras tradicionales
1999 Acuden al Congreso – se protegió al
propietario privado
Caso Xákmok – VIDA
DIGNA
RIESGO CONOCIDO – OBLIGACIÓN
DE PREVENIR
- Acceso y calidad del agua
- Alimentación / necesidades
nutricionales
- Salud
- Educación
Caso Xákmok
los deberes del Estado de adoptar
medidas de prevención y protección de
los particulares en sus relaciones entre
sí se encuentran condicionadas al
conocimiento de una situación de
riesgo real e inmediato para un
individuo o grupo de individuos
determinado y a las posibilidades
razonables de prevenir o evitar ese
riesgo
Deber de prevención
1991-1992 INDI: especial
vulnerabilidad por la no
titularización
1993 Inspección Fiscalía Laboral –
falta condiciones mínimas
subsistencia
2009 Presidencia – Estado de
Emergencia
Caso Xákmok – RD por
fallecimientos
Mortalidad materna
la extrema pobreza y la falta de adecuada atención médica
a mujeres en estado de embarazo o post-embarazo son
causas de alta mortalidad y morbilidad materna . Por
ello, los Estados deben brindar políticas de salud
adecuadas que permitan ofrecer asistencia con personal
entrenado adecuadamente para la atención de los
nacimientos, políticas de prevención de la mortalidad
materna a través de controles prenatales y post-parto
adecuados, e instrumentos legales y administrativos en
políticas de salud que permitan documentar
adecuadamente los casos de mortalidad materna. Lo
anterior, en razón a que las mujeres en estado de
embarazo requieren medidas de especial
protección.
Caso Xákmok –
Discriminación de facto
 la situación de extrema y especial vulnerabilidad … se
debe, inter alia, a 1) la falta de recursos adecuados y
efectivos que en los hechos proteja los derechos de los
indígenas y no sólo de manera formal; 2) la débil
presencia de instituciones estatales obligadas a prestar
servicios y bienes a los miembros de la Comunidad, en
especial, alimentación, agua, salud y educación; y 3) a
la prevalencia de una visión de la propiedad que
otorga mayor protección a los propietarios
privados por sobre los reclamos territoriales indígenas,
desconociéndose, con ello, su identidad cultural y
amenazando su subsistencia física. …4) la declaratoria
de reserva natural privada sobre parte del territorio
reclamado por la Comunidad no tomó en cuenta su
reclamo territorrial ni tampoco fue consultada
Caso Xákmok - Debates
RD INTERNACIONAL POR LA
EXTREMA POBREZA. Es la teoría
del riesgo la mejor metodología?
Algunos DESC no acoplan del todo
en VIDA DIGNA, estándar más
cercano a subsistencia
RESPONSABILIDAD POR LA
FALTA DE INSPECCIÓN,
VIGILANCIA Y CONTROL
Corte IDH, Caso Ximenes Lopes (muerte
de persona con discapacidad en casa de
reposo) 2006 Caso Ximenes Lopes
(Brasil)
Deber de regular y fiscalizar las
instituciones –públicas y privadas- que
prestan servicios de salud, como
medida necesaria para la debida
protección de la vida e integridad
Caso Albán Cornejo (mala praxis médica)
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Los DESC en el marco de la jurisprudencia interamericana