REGÍMENES DE RESPONSABILIDAD
DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS
DE CARA A LA ADMINISTRACIÓN
DE RESERVAS INTERNACIONALES
Y FONDOS SOBERANOS
II Seminario de Abogados de Bancos Centrales y
Entidades Multilaterales de América Latina
Andrés Flórez Villegas
Agosto de 2013
Agenda
1. Introducción
2. Los Regímenes de Responsabilidad en
Colombia
3. ¿Los Regímenes de Responsabilidad
logran sus Objetivos?
4. Una visión para el futuro: La Prudent
Investor Rule
Introducción
1. Introducción
• Quienes administran reservas internacionales y fondos
soberanos son “funcionarios públicos” o pueden ser al menos
“responsables fiscales”. Y como “funcionarios públicos” o
“responsables fiscales” responden por sus acciones y
omisiones.
• En Colombia las acciones y omisiones de los funcionarios
públicos generan, entre otras, responsabilidad fiscal,
disciplinaria y penal.
• Todas
operan
concomitantemente.
Investigaciones
simultáneas no violan el “non bis in idem” según ha dicho
nuestra Corte Constitucional.
1. Introducción
• Algunos funcionarios, están sujetos a procesos administrativos ante
la Superintendencia Financiera y el Autorregulador del Mercado de
Valores –AMV
• Bajo estos regímenes de responsabilidad un administrador de
reservas o de fondos soberanos en Colombia puede terminar en la
cárcel, inhabilitado, multado y respondiendo con su patrimonio.
• Aparte de lo anterior, en Colombia el Estado debe responder
patrimonialmente por los daños antijurídicos que le sean imputables,
causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas. En el
evento de ser condenado el Estado a la reparación patrimonial de
uno de tales daños, que haya sido consecuencia dolosa o culposa de
un agente suyo, aquel deberá repetir contra este.
1. Introducción
• En Colombia también hay responsabilidad política: el Senado y la
Cámara de Representantes pueden proponer moción de censura
respecto de los Ministros, Superintendentes y Directores de
Departamentos Administrativos por asuntos relacionados con
funciones propias del cargo. La moción de censura, si hubiere lugar a
ella, deberá proponerla por lo menos la décima parte de los miembros
que componen la respectiva Cámara. Su aprobación requerirá el voto
afirmativo de la mitad más uno de los integrantes de la Cámara que la
haya propuesto. Una vez aprobada, el funcionario quedará separado
de su cargo.
1. Introducción
• En Colombia los ex servidores públicos tienen prohibido prestar, a
título personal o por interpuesta persona, servicios de asistencia,
representación o asesoría en asuntos relacionados con las funciones
propias del cargo, o permitir que ello ocurra, hasta por el término de
dos (2) años después de la dejación del cargo, con respecto del
organismo, entidad o corporación en la cual prestó sus servicios, y
para la prestación de servicios de asistencia, representación o
asesoría a quienes estuvieron sujetos a la inspección, vigilancia,
control o regulación de la entidad, corporación u organismos al que
se haya estado vinculado.
Los Regímenes de
Responsabilidad
Fiscal y
Disciplinaria en
Colombia
En Colombia existen dos procedimientos de
responsabilidad fiscal: el de la ley 610 de 2000 y el
de la Ley 1474 de 2011- Estatuto Anticorrupción
- Por regla general se aplica el trámite contenido en
la Ley 610 de 2000, excepto que del análisis del
dictamen del proceso auditor, de una denuncia o de
la aplicación de cualquiera de los sistemas de
control, se determine que están dados los
elementos para proferir auto de apertura e
imputación, en cuyo caso aplica el Estatuto
Anticorrupción.
Inicio Proceso
Procedimiento bajo la Ley 610 del 2000
Indagación
Preliminar
Denuncia o
informe de
Auditoría
Medidas cautelares
Apertura Proceso de
Responsabilidad
Fiscal
Archivo
Auto de Imputación
Traslado
Grado de Consulta
Decreto Pruebas
Fallo
Sin responsabilidad
fiscal
Con responsabilidad
fiscal
Segunda instancia
Procedimiento bajo la la Ley 1474 de
2011- Estatuto Anticorrupción
Auto Apertura e
imputación
Audiencia
Descargos
Audiencia Decisión
Medidas
Cautelares
¿Los Regímenes
de
Responsabilidad
logran sus
Objetivos?
3. ¿Los Regímenes de Responsabilidad logran
sus Objetivos?
•
No del todo…sirven más bien para que (i) haya inacción en el Estado, (ii) para
que mucho talento no vaya al sector público y (iii) para que el patrimonio público
no se maneje de la forma más adecuada (riesgo-retorno).
•
La visión de los órganos de control a veces no es la adecuada. Se ejercen las
funciones (i) bajo el “second guessing”, (ii) de forma inoportuna, (iii) sin tomar
en cuenta principios básicos como costo-beneficio.
•
Dado que los regímenes de responsabilidad son imperfectos, los riesgos que
asume un funcionario público cuando toma decisiones de gasto o inversión son
tan altos que procurará dejar la toma de la decisión al funcionario que entre a
ocupar su lugar de forma que muchas inversiones y gastos se quedarán sin
ejecutar o sin hacer.
•
La gestión y el cumplimiento de metas de los órganos de control es medida en
términos del número de sanciones que logren imponer, lo que se presta para
que las investigaciones no siempre sean pertinentes, sino más bien, se
sancione por sancionar.
Una visión para
el futuro: La
Prudent Investor
Rule
4. La Prudent Investor Rule
Hay varios principios básicos que deberían tenerse en
cuenta en los regímenes de responsabilidad:
•Una decisión no es prudente o imprudente a partir de su
resultado. Nadie puede predecir el futuro y todos somos
siempre más inteligentes después.
•Por eso, se deben juzgar los procesos de decisión, no
sus resultados. Basados en la información que tenía
quien tomó la decisión, ¿era la inversión una buena idea
cuándo se tomó la decisión? En lugar de ¿cuál fue el
resultado?
•El “second guessing” es inaceptable.
4. La Prudent Investor Rule
El Uniform Prudent Investor Act (UPIA),tiene principios que resultan
razonables para un régimen de responsabilidad y que deberían tenerse en
cuenta en Colombia:
•Se debe examinar el portafolio total, no inversiones individuales.
•Hay que examinar las inversiones bajo el principio de riesgo/retorno.
•Delegar está permitido (levantar las prohibiciones de delegación de
profesionalidad)
REGÍMENES DE RESPONSABILIDAD
DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS
DE CARA A LA ADMINISTRACIÓN
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Y FONDOS SOBERANOS
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Entidades Multilaterales de América Latina
Andrés Flórez Villegas
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