El régimen de
concentraciones en
Ecuador
A LA LUZ DE LA LEY ORGÁNICA DE REGULACIÓN Y
CONTROL DEL PODER DE MERCADO
1. ¿Qué es una concentración?
2. ¿Cuándo debe notificarse?
3. ¿Desde qué momento se debe notificar?
4. ¿Cómo se realizar la notificación?
5. ¿Quién debe notificarla?
6. ¿Cuáles son las sanciones?
¿Qué es una concentración?
CONTROL PREVIO
Las concentraciones económicas están definidas en términos amplios y se refieren a
cualquier cambio de control de un operador económico local, como en los siguientes
casos:
-
Fusiones
Transferencia de todos los bienes de un comerciante
Adquisición directa o indirecta de acciones, participaciones o deuda que otorguen
control sobre la empresa
Vínculos por administración común
Cualquier otra figura jurídica que tenga como consecuencia jurídica o de hecho, el
cambio de control de una empresa
¿Cuándo se notifica una concentración?
CONTROL PREVIO
Las concentraciones económicas deben ser aprobadas por la Superintendencia de
Control de Mercado, de forma previa, cuando cumplan una de las siguientes
condiciones:
-
Cuando se adquiera o se incremente una cuota igual o superior al 30 por ciento del
mercado relevante
O, en su defecto:
-
Concentraciones en el sistema financiero y mercado de valores, el equivalente a
3.200.000 RBU: US$1.132.800.000
-
Concentraciones en el mercado de seguros y reaseguros, el equivalente a 60.000
RBU: US$21.948.000
-
Para el resto de concentraciones el equivalente a 200.000 RBU: US$70.800.000
¿Desde qué momento hay obligación de
notificar?
Las concentraciones económicas deben ser notificadas para su aprobación en el plazo de
8 días contados desde “la conclusión del acuerdo”:
-
-
En el caso de fusiones, debe entenderse desde que las juntas acuerden los términos y
condiciones o desde que se celebra un memorando de entendimiento.
En el caso de transferencia de bienes de un comerciante, desde el momento en que
las partes aceptan la operación y determinan la forma, términos y condiciones del
traspaso.
En el caso de cesión de acciones o participaciones, desde que las partes aceptan el
negocio y determinan forma, término y condiciones.
En cualquier otro caso, desde que las partes que se concentran determinan la forma
y términos del acuerdo.
¿Quién debe notificar la concentración?
-
Las concentraciones deben ser notificadas por el operador económico absorbente o
adquirente, o si son varias las empresas que se fusionan, a través de un apoderado
que represente a todas ellas.
-
De cualquier manera, todas las empresas involucradas están en la obligación de
proveer información si es que la Superintendencia lo requiere.
-
Si el operador adquirente no tiene presencia en Ecuador, la mayoría de la
información de mercado será del operador local.
¿Cómo se notifica una concentración?
La información debe ser entregada en un formato de la Superintendencia y debe
contener:
-
Información general del absorbente y absorbido
Información sobre la concentración (tipo de concentración, pago de impuestos de la
empresas, ventas del último ejercicio, valor total de activos y patrimonio)
Volumen del negocio de las empresas participantes
Se debe, además, pagar una tasa calculada con base en el impuesto a la renta
pagado, nivel de ventas, monto de activos y monto de patrimonio
Participación de las empresas en el mercado relevante, y descripción de la demanda
y oferta
Posible contribución de la concentración a la mejora de los sistemas de producción,
avance tecnológico, mejora de competitividad, beneficios para consumidores y
diversificación del capital (participación de los trabajadores)
Procedimiento ante la Superintendencia
Concentración bajo la obligación de notificar: Una vez que la información presentada
esté completa, la Superintendencia abre el expediente y tiene 60 días término para
aprobar, negar o aprobar de manera condicionada la concentración.
-
El plazo se puede suspender si se requiere la participación de un tercero para que
aporte información relevante.
Cuando deban solicitarse informes sobre el fondo de la concentración.
El término de 60 días puede ser prorrogado por una sola vez, por 60 días más.
Consulta previa: En los casos que los operadores económicos quieran consultar de
manera previa sobre la obligación de notificar, deberán:
-
Suministrar información sobre volúmenes de negocios, cuotas de mercado, etc.
Notificada la concentración ¿cuáles son las
opciones de la autoridad?
-
Autorizar la concentración sin condiciones, cuando del análisis de la autoridad se
desprende que la operación beneficia a la competencia o tiene efectos competitivos
neutros.
-
Negarla, si es que sus efectos son perniciosos para la competencia
-
Aceptarla bajo condiciones, es decir, bajo el compromiso de los operadores de
adoptar conductas que impidan un daño a la competencia (las condiciones pueden
ser conductuales o de simple impedimento).
-
Si se condiciona una concentración, los remedios deben adoptarse en máximo
noventa días desde que se dicta la resolución.
¿Cuáles son las sanciones por incumplir el
régimen?
Las concentraciones solo deben notificarse cuando cumplen con alguna de las dos
condiciones descritas en la ley.
-
Si es que la concentración es de notificación obligatoria, y se notifica a la
Superintendencia fuera de los ocho días desde que se tomó la decisión de
concentrarse, el operador será sancionado con una multa del 8% del volumen de
negocios total de la empresa.
-
Si se llega a ejecutar una concentración de notificación obligatoria sin notificar a la
Superintendencia o antes que se apruebe, se sancionará a la absorbente con el 10%
del volumen de negocios total de la empresa.
-
Si es que la nueva empresa concentrada llega a ejecutar actos o contratos sin
notificar a la Superintendencia o antes que se apruebe, se sancionará a la absorbente
con el 12% del volumen de negocios total de la empresa.
Principales desafíos del sistema:
- Muchas veces el plazo de 8 días para presentar la información con la notificación es
insuficiente.
-La ambigüedad del concepto “conclusión del acuerdo”, sobre todo si el acuerdo está
sometido al derecho extranjero.
-La ambigüedad del concepto de “término de sesenta (60) días calendario” que tiene la
autoridad para resolver la notificación.
-La falta de un sistema de “primer aterrizaje” que exima de notificación a las inversiones que
se hagan por primera vez y que no tengan efectos nocivos sobre la competencia.
-La falta de un sistema que permita transformar las notificaciones informativas a obligatorias,
cuando no haya claridad sobre el traspaso de los umbrales.