El acreedor extracontractual en
el concurso
Jornadas de Derecho Concursal
Mendoza, 2 y 3 de octubre de 2008
Carlos A. Parellada
Prof.Ord. Derecho Civil II
Obligaciones y Derecho Informático
Prof. Ord. de Derecho Procesal del
Curso de Posgrado de Sindicatura
Concursal
Director Curso de Posgrado de Daños
U.N.Cuyo y U.N.Litoral
Director de La Ley Gran Cuyo
Menú a la hora del aperitivo…
• ¿Quienes son los
acreedores extracontractuales?
• ¿Cómo los tratamos en
el concurso?
• ¿Qué está pasando en el
Derecho de Daños?
• ¿Qué está pasando en el
Derecho Concursal?
• ¿Que está pasando
en el Derecho en
general?
¿Quién es un acreedor extra-contractual?
• Es un acreedor a quien se le debe en razón de
la ley y no del contrato.
– Por un acto ilícito –delito o cuasidelito– Por un crédito nacido de la voluntad unilateral
– Por un enriquecimiento sin causa
– Por una indemnización que tenga su causa fuente
en la resolución de un contrato (Bueres).
– Por tributos.
Doble víctima
• Dañado por el concursado
a través de un acto ilícito o
aquél se ha empobrecido
sin
causa
habiéndose
enriquecido el deudor.
• Menoscabado
en
su
crédito por responsabilidad
por la insolvencia del
responsable o enriquecido.
Crédito por despido de
los trabajadores
• Es un acreedor a quien se
le debe en razón de la ley
y no del contrato.
– Por un acto ilícito –delito
o cuasidelito– Por un crédito nacido de
la voluntad unilateral
– Por un enriquecimiento
sin causa
– Por una indemnización
que tenga su causa fuente
en la resolución de un
contrato (Bueres).
– Por tributos.
Ingreso al pasivo por el pronto pago
Con privilegio general y especial
Arts. 241 inc. 2 y 246 inc. 1 L.C.Q.
No hay ninguna referencia especial
en L.C.Q. (los cambiales)
Algunos tienen un tratamiento
especial
Hay algunas previsiones en la L.C.Q.
• El crédito resarcitorio
(Raíces constitucionales)
(Raíces)
• El crédito resarcitorio
(Desarrollo
dinámico
(¿Cómo ejercerlo
en en
el el
proceso
procesoconcursal)
concursal?)
• El crédito resarcitorio
(Los
frutos)del proceso
La eficacia
concursal para satisfacerlo
¿Quién debe acreditarla?
El acreedor debe aportar
todos los elementos
posibles, pero el Síndico
debe obrar conforme el
acreedores…
principio inquisitivo
Cómo lo tratamos en la quiebra
• Como al resto de los
– Quiere entrar? Invoque su título o
causa anterior a la declaración de la
quiebra
– Ah!! No tiene título… la causa hay Rivera señaló la
que acreditarla
injusticia de este
trato
– Vaya al incidente de revisión, allí
podrá acreditar…
Cómo lo tratamos en la quiebra
• Otra solución posible:
– Parten de la base que la verificación no es apta
para los acreedores extracontractuales y sugieren
que inicie un incidente de conocimiento.
¿Y el control del resto de
los acreedores?
RASPALL, Miguel Ángel “Principios y características del proceso de verificación”,
Sta.Fe, Juris, 2000, pág. 12, No. 2.b.g.
Cómo lo
Mientras se conforme un
tratamos
en la quiebra
litisconsorcio
voluntario
• Si tiene un proceso de
conocimiento pendiente contra el
fallido y otros demandados …
– Puede desistir –sin costas- contra el
fallido y continuar contra los demás
co-demandados
– Puede –también- pedir la verificación del crédito tempestiva contra
el fallido o promover el incidente
de conocimiento.
Cómo lo tratamos en la quiebra
• Si tiene un proceso pendiente
contra el fallido y otros
demandados
pero
que
conforman un litisconsorcio
necesario
– El proceso debe continuar en el
juzgado de su radicación y
conferirle participación al Síndico.
– Una vez concluido, debe verificar.
El fallido le causó el daño
Luego, quebró
Y la aseguradora citada en garantía está en
liquidación
Cómo lo tratamos en la quiebra
• Si es triple víctima:
– El proceso puede continuar con
intervención del Liquidador de la
Aseguradora.
– La víctima puede ejecutar la
sentencia
contra
los
coresponsables que estén ‘in bonis’.
– Y solicitar la verificación ante el
Juez que intervenga en la
liquidación.
¿Quién debe acreditarla?
El acreedor debe aportar
¿Cómo tratamos al acreedor extracontractual
todos los elementos
en el Concurso del responsable
?
posibles, pero el Síndico
debe obrar conforme el
principio inquisitivo
• Como a todos los acreedores…
– Quiere entrar? Invoque su título o
causa anterior a la apertura del
concurso
– Ah!! No tiene título… bien, la causa
hay que acreditarla…
– Vaya al incidente de revisión, allí
podrá acreditar…
Quiero
conformar
la
propuesta
Art. 33 - … realizar todas las compulsas
necesarias… y valerse de todos los
elementos de juicio que estime útiles y,
en caso de negativa a suministrarlos,
solicitar del Juez las medidas
pertinentes.
El Síndico tiene el deber de inquirir
El insinuante tiene el deber de
esforzarse por probar
• Como a todos los acreedores…
– Deber del Síndico
Sólo corresponde
recurrir a la aplicación
de las directivas de la
carga de la prueba,
cuando el Síndico no
pueda corroborar la
invocación del
insinuante
• Finalidad del proceso de verificación:
– Sustituir la acción individual del acreedor que queda
expropiada por la declaración de quiebra o apertura
del concurso.
– La determinación certera del pasivo concursal
– Evitar los acreedores ficticios o fraudulentos
El acreedor extracontractual tiene
derecho…
• A participar del acuerdo concordatario (con
vocación de acreedor concurrente)
• Y soporta las cargas de su posición: en el
orden sustancial, se detienen los intereses del
crédito.
• Diferir -en forma ritual- la cuestión al
incidente de revisión, frustra el derecho a
participar del acuerdo concordatario.
¿Y el control de la Sindicatura?
¿Y el del resto de los
acreedores?
• La ley 24.522 dispuso
la atracción y
reconoció una opción
al acreedor…
Continuar el proceso de
conocimiento ante el
juez del concurso
Suspenderlo e intentar la
verificación ante la Sindicatura
En el Juzgado de
radicación originaria
Continuar el proceso de
conocimiento
• La ley 26.086 –art. 21eliminó el fuero de
atracción para los
procesos de conocimiento
en trámite y reconoció
Suspenderlo e intentar la
una opción al acreedor… verificación ante la Sindicatura
Si
continúa
el
proceso
de
Con la sentencia dictada por el Tribunal originario
conocimiento…
vendrá a insinuarse
en el pasivo concursal
• Todavía tendrá que enfrentar el riesgo de la
caducidad o prescripción concursal (art. 56,
séptimo parr. L.C.Q.)
Si el título
titulo verificatorio fuera una sentencia de un juicio
tramitado ante un tribunal distinto que el del concurso,
por tratarse de una de las excepciones previstas en el
artículo 21, el pedido de verificación no se considerará
tardío, si, no obstante haberse excedido el plazo de dos
años previsto en el párrafo anterior, aquél se dedujere
dentro de los seis meses de haber quedado firme la
sentencia.
¿No se considerará prescripto o no se
considerará tardío?
No prescribe (art.
El
insinuante
no
3986 C.Civ.)
soportará las costas
Puede caducar la instancia
originaria
Si el título verificatorio fuera una sentencia de un juicio
tramitado ante un tribunal distinto que el del concurso,
por tratarse de una de las excepciones previstas en el
artículo 21, el pedido de verificación no se
se considerará
tardío, si, no obstante haberse excedido el plazo de dos
tardío
años previsto en el párrafo anterior, aquél se dedujere
dentro de los seis meses de haber quedado firme la
Caducidad del derecho a verificar o
sentencia.
prescripción
Si el deudor ha caído en quiebra
mientras se continuaba el proceso
C.Civ. y Com.Mar del
Plata, sala II, junio 152004 “Melucci, Félix L.
s/Ver.tardía en
Coop.Agropecuaria e Ind.
Ltda p/Conc.Prev. Hoy
Quiebra” decidió que no
se aplica.
La prescripción concursal
no se aplica en la quiebra
directa, pero si en la
indirecta (Heredia –
Moro)
¿Qué puede hacer el acreedor que al
momento del concurso no tiene
iniciada la acción?
• Se coincide doctrinariamente en que no
puede iniciar el juicio y debe transitar por la
verificación tempestiva o tardía.
• Junyent Bas señala que no se advierte el
motivo por el cual no pueda hacerlo
¿Cuál es el momentoToribio
en que
E. Sosadespliega
entiende que
es la publicación edictal en
el efecto prohibitivo de
la iniciación de
el caso del concurso.
Coincidimos con Truffat que
las nuevas acciones?
distingue la suspensión y
atracción de la veda de
inciación de acciones.
• La apertura del concurso o la declaración de la
quiebra.
En definitiva…
• La solución no satisface los derechos del
acreedor extracontractual, frustrando en
numerosos casos su participación en el
acuerdo preventivo
– Afecta el principio de universalidad concursal
– Afecta su derecho de defensa, y el principio de
contradicción típico del proceso universal: control
de los acreedores sobre el resto de los acreedores
insinuantes, de lo que también se ve privado.
Hasta aquí la transformación
normativa de la Ley 26.086
Y bien… ¿Qué está pasando
en el Derecho de Daños?
En el Derecho de Daños…
• En los últimos 50
años…
se
ha
producido un giro
copernicano…
La doctrina tradicional
• Visión de la responsabilidad
civil como deuda
– Mirada puesta en el
responsable
• Concurre causales de
exclusión de la antijuridicidad
• Es imputable
• Es culpable
• ¿Cuánto daño hay relación
causal con la conducta
antijurídica?
La doctrina moderna
• Visión del derecho de daños
como crédito de
responsabilidad
– Mirada puesta en la víctima
• ¿Es justo que la víctima soporte el
daño?
• El daño (en su dimensión social) es
definitivo, de allí la prevención
• El derecho a ser indemnizado
tiene raíz constitucional
• Las lesiones a derechos
fundamentales deben recibir
soluciones diferenciales
Nos preguntamos ¿Qué pasó?
• Pasaron cosas…
El Derecho (conciencia colectiva reflexiva del
pueblo) expresa las angustias, disgustos,
aspiraciones o apetencias de la gente en
las diversas épocas.
Las diferencias entre los siglos XIX y XXI
• La burguesía necesitaba
afirmarse frente al
Gobierno: la libertad
política.
• Construye su bunker:
– La propiedad privada
– Todo un Derecho
propietarista
02/10/2015
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Por eso el Derecho Concursal evoluciona de la regla férrea de
la igualdad de los acreedores al trato diferente a distintas
categorías de acreedores
Las diferencias entre los siglos XIX y XXI
• El hombre moderno tiene
otras acechanzas: producto
de las tres revoluciones del
siglo XX
– La atómica
– La biológica
– La tecnológica
• La fragilidad del hombre
• La igualdad material y no
formal
• La dignidad del hombre
02/10/2015
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Schiffrin ha dicho: “La dignidad del hombre no
es una convicción adquirida durante el siglo
XX, pero, en verdad, la preocupación por
encontrar los mecanismos adecuados para
que ella se traduzca en la efectiva protección
de los derechos que de ella emanan, lo es”
Schiffrin, Leonardo H., “Notas sobre el significado de los Derechos Humanos en la
tradición constitucional argentina” en “Constitución y derechos humanos, Bs.As.,
Astrea, 1991, pág. 22.
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• La libertad política era lo esencial del hombre del
siglo XVIII, y por ello, es lógico que las normas
fundamentales del sistema se ocupasen del
derecho público;
• La horizontalidad de las garantías constitucionales
• Pero, ante la irrupción de la persona humana,
como eje del Derecho es necesario que el
Derecho común adquiera un nuevo rango, una
nueva jerarquía
• Ese protagonismo de la persona humana hace
que todas las disciplinas jurídicas converjan en
ella
02/10/2015
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El derecho a la vida
El hombreA lanointegridad
puedefísica
carecer de un mínimo
deAderechos
la intimidad satisfechos
A la educación
Al desarrollo de la niñez juventud dignas
A la ancianidad digna
A la satisfacción
de las necesidades
e intereses
de labásicas
persona humana
A la vivienda digna
• Los alderechos
Del trabajador
descanso y lahumanos
seguridad aparecen
A la indemnidad
como
ese mínimo de orden que
Situación inhumana
garantiza el respeto por los
derechos fundamentales
del
hombre surgidos de la dignidad
humana
02/10/2015
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• La satisfacción de ese mínimo (de derechos
efectivos, no de declamaciones) no puede
estar diferida solamente al mercado
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• Hemos pasado del “favor debitoris” al
“favor
favor debilis”
debilis
• Que nos muestra “acreedores débiles”
• El trabajador
• El consumidor
• La víctima
Acogido como acreedor especial
en el Concurso
En este contexto las nuevas soluciones las
adoptamos
concolisionan
tres tipos
de
instrumentos
Si los principios
entre sí,
aplicamos
la precedenciaque
sin
invalidar al se
otro.conjugan
(La dignidad de
la persona
no es un principio absoluto,
con
las
normas
sino susceptible de ponderación. Por ello, la sometemos a prisión)
• Principios: son generales, son desarrollados y
permanecen, son mandatos de optimización
Las reglas, en cambio, se excluyen entre sí, o se aplica una o se aplica
otra y se excluye la que colisiona con aquella
• Reglas: son creadas, menos generales que los
principios, ya que definen situaciones.
• Valores o paradigmas: no son deónticos sino
encierran una valoración
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El mandato ‘alterum non laedere’, vinculado a la idea de
reparación, tiene raíz constitucional. Su reglamentación en el
Código Civil no lo arraiga con carácter exclusivo y excluyente en
el derecho privado sino que expresa un principio general que
regula
cualquier disciplina jurídicadel
(Fallos
306:2030)al
Constitucionalización
derecho
resarcimiento integral
• El ‘alterum non laedere’ está tácita o
implícitamente contemplado en la norma del art.
19 de la C.Nac.
C.S.N. agosto 5-1986 "Gunther c/ Gob. Nacional", en E.D. 120-524 o Fallos 3081118 y setiembre 25-1997 "L., B. J. c/ Policía Federal Argentina" L.L. To. 1998-E
pág. 528 y J.A. To.1998-I pág. 97
02/10/2015
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Aquino (set. 21 -2004, Fallos 327:3753)
• Al eximir de responsabilidad al empleador
agrava la desigualdad de las partes de la
relación laboral –y no realiza la aspiración de
justicia social• Es un retroceso y se coloca en conflicto con el
Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales que está informado del
principio de progesividad.
02/10/2015
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Aquino (set. 21-2004, Fallos 327:3753)
• La veda de la promoción de toda acción judicial
tendiente a demostrar la existencia y dimensión de
los daños, unida a la exención de responsabilidad del
empleador
• En la medida que se demuestre que la indemnización
resultante comporta un menoscabo al derecho de
adecuada reparación…
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Vizzoti (set. 14-2004, Fallos 327:3677)
“No resulta razonable, justo ni equitativo que la base salarial
prevista en el art. 245 de la ley de contrato de trabajo
20.744 (t.o. 1976) -mejor remuneración mensual, normal y
habitual percibida durante el último año o fracción de
tiempo menor- pueda verse reducida en más del treinta y
tres por ciento, por imperio de lo dispuesto en los párrafos
2° y 3° de la citada disposición, concordando esta pauta de
razonabilidad con la jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación relativa a que la confiscatoriedad se
produce cuando la presión fiscal excede el señalado
porcentaje”
02/10/2015
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• El derecho de la insolvencia sufre también el
impacto de esta nueva concepción, que
reclama el reconocimiento de los derechos
fundamentales.
C.1a.Civ.Com.San Isidro, sala I, mayo 18-2004 “González, Feliciana c.
Microómnibus General San Martín S.A.C.” L.L. To. 2004-D pág. 739, con nota
aprobatoria de Jorge Mosset Iturraspe “Otra muestra del ‘Derecho Privado
Constitucional’: la constitución avanza sobre los privilegios concursales” LLBA
To. 2004 pág. 818, con nota crítica de Darío J. Graziabile y L.L. Sup.CyQ 2004
(noviembre) pág. 38, con nota critica de Edgardo D. Truffat
Si bien el acuerdo al que llegó el concursado con sus
acreedores es ley para las partes, esta ley es
inconstitucional para la víctima del accidente de
tránsito que obtuvo sentencia favorable en un proceso
por daños y perjuicios -en el caso, verificó su crédito
tardíamente, cuando el concordato ya estaba
homologado-, ya que atenta contra su derecho a la
vida teniendo en cuenta su avanzada edad y que el
acuerdo se terminará de cumplir en diecisiete años, lo
que implicaría que su crédito se transformaría en un
crédito para sus herederos de aplicarse a ultranza el
principio de igualdad de los acreedores
02/10/2015
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J.Nac.Com. No. 20, mayo 24-2007 “Institutos Médicos Antártida S.A.
s/quiebra s/incidente de verificación por: R. A. F. y de L. R. H. de F.” L.L. To.
2007-E pág. 552, con nota de aprobatoria de Francisco Junyent Bas “Se
abrió el cielo. A propósito de los daños a la salud y la inconstitucionalidad
del régimen de los privilegios concursales”
Corresponde declarar la inconstitucionalidad del
régimen de los privilegios concursales en sus arts.
239 párrafo primero, 241, 242 parte general, 243
parte general e inc. 2 de la ley 24.522 (Adla, LV-D,
4381), y declarar verificado el crédito de un
menor discapacitado derivado de una sentencia
por mala praxis, pues dichos artículos colisionan
con la Convención de los Derechos del Niño, ya
que dicho crédito debe tener un reconocimiento
prioritario pleno y mejor que el resto de los
privilegios especiales.
J.Nac.Com. No. 20, mayo 24-2007 “Institutos Médicos Antártida S.A.
s/quiebra s/incidente de verificación por: R. A. F. y de L. R. H. de F.” L.L. To.
2007-E pág. 552, con nota de aprobatoria de Francisco Junyent Bas “Se
abrió el cielo. A propósito de los daños a la salud y la inconstitucionalidad
del régimen de los privilegios concursales”
Atento a la naturaleza del crédito de un menor y
discapacitado -en el caso, derivado de una
sentencia por los daños y perjuicios por una mala
praxis durante su alumbramiento-, su relación
con el interés superior del menor y con el valor
supremo vida y salud, el privilegio especial y
prioritario en el concurso de la fallida, debe gozar
del derecho a su más pronta satisfacción, sin
aguardar la distribución final, por lo que
corresponde disponer sin más el pago del crédito
privilegiado del menor.
Aquéllos que no tuvieron la oportunidad de analizar el
patrimonio de su deudor, y se constituyeron en
acreedores involuntariamente, como víctimas de un
delito , cuasidelito u otra situación involuntaria.
Ante esta embestida…
• Parece razonable pensar –con Junyent Bas- que hay
que reflexionar sobre la categoría de los acreedores
involuntarios… como lo hace Fernández Rojo y lo
contempla el art. 2447 quinquis 3 del Código Civil
Italiano, para los supuestos de disminución del capital
social
• Quizás no haga falta tanto, sino el reconocimiento de
cierta categoría de acreedores cuyos créditos tienen
como fundamento derechos fundamentales
Conclusiones
o Asistimos a momentos de profundas
transformaciones de la Conciencia Colectiva
o El Derecho se transforma a resultas del
reconocimiento de derechos fundamentales
o Los
derechos
fundamentales
inspiran
soluciones nuevas sobre las relaciones
privadas
02/10/2015
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o El Derecho Privado se constitucionaliza y la
armonización se hace necesaria a la luz de los
principios , de las normas y de los nuevos
paradigmas inspiradores de soluciones
o Empezamos a ver algunas muestras de esas
transformaciones en materia de derecho a la
intimidad, protección al consumidor, derecho
a la salud, emergencia económica, y también
en el derecho de las dificultades económicas.
02/10/2015
48
o Tenemos que estar preparados para ver
muchas otras transformaciones que se
producirán en los tiempos que nos tocan vivir
o No le temamos al cambio; temámosle al
inmovilismo que provoca el temor.
02/10/2015
49
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El acreedor extracontractual en el concurso