Derecho y Políticas de la
Competencia : perspectivas
internationales
12 Marzo 2013, Quito
Hassan Qaqaya, Head,
Subdivision del Derecho de la Competencia y Políticas de Protección del Consumidor, UNCTAD
[email protected]
Contenido
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
Definiciones
Objetivos y limitaciones del derecho de la competencia
Criterios generales y metodos para abordar las practicas
anticompetitivas.
Restricciones horizontales (RH)
Restricciones verticales (RV)
Abuso de posición dominante y monopolización
Independencia y rendición de cuentas de agencias de
competencia
Disfunciones en la aplicación de la legislación sobre
competencia
Observaciones finales
Definiciones
• "El carácter técnico de la ley de la competencia no es excepcional por
sí mismo. A menudo, la ley hace referencia a cuestiones técnicas - por
ejemplo, el derecho del sistema médico, la ley de patentes. No
obstante, la ley de competencia es diferente, no sólo porque se aplica a
la economía, sino por los injertos de los conceptos económicos en la
ley. No se limita, como el derecho del sistema médico tan sólo a la
aplicación de las normas de responsabilidad civil, a la actividad de un
médico, sino que también emite prohibiciones en relación con los
conceptos económicos; por ejemplo, se prohíbe el abuso de posición
dominante. Esta prohibición no puede ser entendida y aplicada sólo en
su sentido económico. Los conceptos económicos se convierten así en
las normas jurídicas. La transmutación es esencialmente una elección
política, un acto político "[1].
•
[1] André Potocki, Judicial Enforcement of Competition law, OECD, Competition Committee, 1996,
P. 54.
Objetivos y limitaciones del
derecho de la competencia
• Proporciona un marco regulatorio eficiente y
prácticas de mercado;
• Incentiva la creación de una economía de mercado
capaz de desarrollar la competencia por sí misma
en los mercados internacionales;
• Establece un vínculo entre un sistema democrático
y una economía de mercado competitiva.
Objetivos y limitaciones del derecho
de la competencia
•
Si los gobiernos tuvieran como único
objetivo de promover la eficiencia y la
competencia, el Derecho de la
competencia sería la respuesta.
Objetivos y limitaciones del derecho
de la competencia
•
“
1. Otros objetivos económicos
a) Riesgos sistémicos (bancos)
b) Dificultad de contratación (concesiones y servicios públicos)
c) Reformas económicas (privatizaciones)
d) Asimetría de la información (profesiones)
e) Externalidades (farmacias, la eliminación de residuos)
f) Indivisibilidades: industrias de red (telecomunicaciones,
electricidad, ferrocarriles, distribución de agua, etc.)
Objetivos y limitaciones del derecho
de la competencia
2) Objetivos no económicos
Ej: Grandes vs. pequeños minoristas (horarios de
apertura, normas de planificación, etc.)
3) Los casos complejos:
Ej: Prensa y medios de comunicación (bien público
y el pluralismo)
4) Las cuestiones extraterritoriales
Agencia de competencia, tribunales y
derecho comercial
• La agencia de la competencia y los tribunales como parte de las
reformas legales para proteger los derechos privados y públicos;
• Respeta el proceso correcto y evita decisiones arbitrarias;
• Contribuye a la seguridad legal a la hora de dirigir negocios;
• Aplica la ley de competencia de manera transparente y justa;
• Establece un equilibrio entre grupos de interés conflictivos.
Lista de países en desarrollo con
legislaciones sobre la Competencia
• Africa
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–
–
Argelia (1995)
Costa de Marfil (1978)
Gabon (1989)
Etiopía
Kenya (1988)
Madagascar*
Malawi (1998)
Islas Mauricio (2008)
Marruecos (2000)
Namibia (2003)
Nigeria*
Senegal (1994)
Seychelles*
– África del Sur (1995, rev.
1980)
– Swazilandia (2006)
– Sudán (2006)
– Tanzania (1994, rev. 2004)
– Túnez (1991)
– Zambia (1994)
– Zimbabwe (1997)
– Camerún (2007)
– Egipto (2004)
– Ghana *
– La Unión Monetaria del África
Occidental (2000)
* Ley de la Competencia en preparación
Continuación de la lista
• Asia y el Pacífico
–
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–
–
–
–
–
China (1993, rev. 2006)
Islas Fiji (1993)
Filipinas *
India (1969, rev. 2001)
Indonesia (1999)
Irán *
Jordania (2000)
Malasia *
Omán
– Pakistán (1970)
– República Democrática
Popular Lao (2003)
– República de Corea(1980)
– Arabia Saudita (2004)
– Sri Lanka (1987)
– Tailandia (1979, rev. 1999)
– Taiwán (1992)
– Vietnam (2004)
* Ley de la Competencia en preparación
Continuación de la lista
América Latina y el Caribe
– Argentina (1980)
– Brazil (1960, rev. 1994)
– Chile (1973, rev. 1980 )
– Colombia (1992, rev, 2009)
– Costa Rica (1992)
– Jamaica (1993)
– México (1992)
– Panamá (1996)
– Perú (1990, rev 2008)
– Venezuela (1991 rev. 2006)
–
–
–
–
–
–
–
–
–
–
Bolivia (2008)
El Salvador (2004)
Guatemala*
Honduras (2006)
Nicaragua(2007)
Uruguay (2008)
Paraguay*
Ecuador (Decreto1614, 2009)
República Dominicana (2007)
Trinidad y Tobago (2006)
Criterios generales y métodos
1.
Variedad de objetivos:
- Criterios difusos;
- Tendencia hacia el énfasis en la eficiencia, la protección de los
consumidores y la competitividad.
2.
Las diferencias en la prioridad asociada a la política de
competencia con respecto a otros objetivos de la política
3.
Diferentes enfoques para el control de las prácticas
anticompetitivas:
«Regla de la razón»
«Prohibiciones» o « abuso »
4.
Diferentes técnicas utilizadas para el análisis de los mercados.
Criterios generales y métodos
1. Proceso de convergencia: condena universal de
las prácticas colusorias (con algunas
excepciones);
2. Empresas conjuntas (Joint Ventures)
examinadas caso por caso;
3. Entre RV y RPM (fijación del precio de reventa)
es generalmente una prohibición per se.
Restricciones Verticales
1.Las políticas de aplicación difieren significativamente;
2.En general RV están sujetas a la evaluación económica;
3.Otros criterios no tradicionales:
Las cuestiones relacionadas con el comercio;
El poder del mercado;
Inversión extranjera directa
Privatización
Integración regional
Abuso de posición de dominio
1. El concepto básico de dominio es similar en la
mayoría de las leyes de la competencia;
2. Diferencias en la definición de los umbrales;
3. Diferencias en los umbrales para desencadenar
las investigaciones;
4. Diferencias en el enfoque sobre lo que
constituye una actividad comercial legítima y el
abuso de posición dominante o monopolización
ilegal.
Abuso de posición dominante:
Criterios especiales en los países en desarrollo,
(véase el Abuso de posición dominante en los países en desarrollo, un informe de la UNCTAD,
TD/B/COM.2.CLP 66, 21 de mayo de 2008)
• Generalmente está prohibido la explotación del abuso de la
dependencia económica;
• Algunas legislaciones prohíben el abuso, incluso cuando
no existe una posición dominante;
• Diferencias significativas entre la normativa de
competencia y las políticas de aplicación en relación con
las empresas conjuntas (Joint Ventures);
• Toma en consideración de la política industrial, la
competitividad, las PYME y el interés público.
Independencia de las
agencias de competencia
•
Un estudio de la UNCTAD sobre los conceptos y la práctica de la independencia y
la responsabilidad de las autoridades de competencia muestra que, si bien los países
han dado respuesta positiva a las presiones y han aprendido de la experiencia exitosa
de los demás países, en cuanto a la creación de autoridades independientes, existe
aún una aplicación matizada de tales conceptos según el país. Factores jurídicos,
administrativos, políticos y económicos explican las diferencias de dicha aplicación,
lo cual indica que lo más probable es que persigan un estándar único de
independencia y rendición de cuentas que podría ser indeseable. Sin embargo, la
mayoría de los países reconocen que es preferible evitar la influencia de objetivos e
intereses de pequeños grupos a la hora de aplicar la ley de competencia y para ello,
se ha establecido un equilibrio de poderes. La independencia se ve contrarrestada
por la necesidad de obtener estándares más estrictos de rendición de cuentas; de
igual manera, y especialmente en los países en desarrollo, la rendición de cuentas es
fundamental para su desarrollo. Es en este contexto, que el reto de todos los países
es lograr el mejor equilibrio entre autonomía y control [1].
•
[1] "The independence and accountability of competition authorities". A report by UNCTAD secretariat, TDB/COM2/CLP67,14 May 2008
Aplicación de la ley de
competencia
•Los riesgos en la aplicación de la ley de competencia
incluyen::
a) El ejercicio de la "competencia" en las zonas en las
que resulta inapropiado;
b) Un control burocrático excesivo del mecanismo del
mercado y preocupación de otras agencias por la pérdida
del control de las políticas;
c) Una competencia muy intervencionista y costosa para
el público y el consumidor;
d) Una legislación de competencia que podría
incrementar los costos al hacer negocios;
Aplicacion de la ley de
competencia
e) Una legislación de competencia que podría ser
demasiado general y, por tanto, inaplicable;
f) Una ley de competencia que podría socavar la
capacidad de las empresas para adaptarse rápidamente a
los cambios del mercado, y que podría crear barreras
especialmente en el desarrollo de algunos sectores
industriales donde las prácticas comerciales de las
fusiones y adquisiciones son comunes, sin implicaciones
anticompetitivas concomitantes.
CONCLUSIONES
• Existen conflictos inevitables entre los objetivos de las
políticas;
• El reto es cómo resolver estas tensiones;
• Se debería tener en mente que los jueces deciden sobre
disputas de grupos de interés, en conflicto, en muchas área
de la ley;
• Existe un gran número de ámbitos en los cuales los jueces
prefieren derivar el problema a los legisladores;
• El marco institucional interfiere en la credibilidad de
aquellos que deciden sobre los equilibrios necesarios;
• El desarrollo de reglas generales podría proporcionar
estándares razonables
Muchas gracias por su atención
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