PREVENCIÓN DE
LAVADO DE DINERO
REGLAMENTACIÓN
PARA LOS
CORREDORES-AGENTES
DE EE.UU.
Presentado por:
Kathy H. Rocklen
[email protected]
212.969.3755
© 2007 PROSKAUER ROSE LLP®
TEMAS

Antecedentes

Ley de Secreto Bancario

PATRIOT Act de EE.UU..

Programas de Cumplimiento de AML

Identificación de Clientes y Programas de Verificación

Cuentas Corresponsales para las Instituciones Financieras Extranjeras

Cuentas Bancarias Privadas de Personas no Residentes /Personalidades
Políticas Extranjeras

Operaciones Sospechosas

Otros reportes de BSA

Reglamentación para la Transferencia de Fondos

Compartir la Información

Medidas Especiales

Oficina de Sanciones del Control de Activos Extranjeros y Otras Listas
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1
Antecedentes

Generalmente el ingreso de actividades ilegales tiene que lavarse
antes de pasar de la economía subterránea a la convencional

Los bancos, corredores-agentes y las demás instituciones
financieras son los medios atractivos para el lavado de dichos
fondos

En consecuencia la reglamentación federal procura evitar el uso
de estas instituciones para el lavado de dinero

El lavado de dinero normalmente se interpreta como la
participación en actos diseñados para tapar o disfrazar la
existencia o los orígenes de ingresos derivados de actividades
delictivas con el propósito de presentarlas como legítimas

El lavado de dinero puede ser de muchas maneras y muy difícil
de detectar, especialmente a medida que las técnicas se hacen
más sofisticadas

Las leyes de los EE.UU.. penalizan no solo el lavado del ingreso
por parte de los delincuentes, sino también el hecho de facilitar el
lavado del dinero por parte de las instituciones financieras
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2
Ley de Secreto Bancario (BSA)

Promulgado en 1970, el BSA autoriza al Secretario del Tesoro
para establecer la reglamentación que obliga a las instituciones
financiera a mantener el registro de las operaciones financieras y
entregar los reportes sobre las mismas transacciones. El gobierno
federal utiliza esos reportes para investigar y perseguir el lavado
del dinero y otros delitos financieros

El Sistema de Seguridad de Delitos Financieros (FinCEN) fue
creado por el Departamento del Tesoro para monitorear las
actividades de lavado de dinero; se desempeña como un
depositario de reportes de instituciones financieras y coordina las
actividades de vigilancia con las demás agencias

La regla 17a-8 de la Ley de Bolsa de Valores de 1934 requiere
que los corredores-agentes cumplan con la reglamentación de
reportes y la conservación y retención de registros de la BSA
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USA PATRIOT Act

El USA PATRIOT Act de 2001, promulgado después de los ataques
del 11 de septiembre incluyó la Ley de Lavado de Dinero
Internacional y la Prevención para la Financiación del Terrorismo
lo cual enmendó y fortaleció el BSA

El PATRIOT Act impuso nuevos requisitos importantes de AML
para las instituciones financieras, incluyendo:
— programas de cumplimiento con AML
— programas para la identificación de clientes
— monitorear, detectar y presentar reportes sobre actividades
sospechosas
— debida diligencia sobre las cuentas corresponsales de
instituciones financieras, incluyendo la prohibición de
operaciones con bancos ficticios extranjeros
— debida diligencia sobre las cuentas bancarias de personas no
residentes en los EE.UU..
— obligación de compartir la información con las agencias de
vigilancia federales
— cumplimiento con medidas especiales del Tesoro
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AML Programas de Cumplimiento

The PATRIOT Act modificó el BSA, exigiendo a las instituciones
financieras, incluyendo a los corredores agentes a establecer
programas de AML

La NASD Regla 3011 y la NYSE Regla 445 requieren que los
organismos miembros establezcan programas de cumplimiento
de AML sobre una base de riesgo

Los programas tienen que estar por escrito e incluir :
—
políticas y procedimientos razonablemente encaminados a
detectar y hacer que se reporten determinadas operaciones
especiales
—
políticas, procedimientos y controles internos
razonablemente diseñados para lograr el cumplimiento con el
BSA y sus normas procedimentales
—
revisión independiente anual del programa de AML de la
compañía
—
nombramiento de un funcionario de cumplimiento con el AML
—
capacitación permanente sobre AML para los empleados
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Programas para la Identificación
de Clientes (CIP)

Los corredores-agentes tienen que establecer un procedimiento
por escrito de CIP para:
—
obtener información de cada uno de los clientes,
identificándolo antes de abrir la cuenta
—
verificar la identidad de cada cliente hasta donde sea
razonable y práctico, permitiéndole al corredor-agente
formarse un concepto claro sobre la legítima identidad de
cada uno
—
llevar y conservar un registro de toda información obtenida
para la verificación de la identidad del cliente
—
establecer si un cliente aparece en algún listado de terrorista
conocido o sospechoso como tal, o de organizaciones
terroristas, designadas por el Tesoro
—
informarle a los clientes adecuadamente que la información
se solicita para verificar sus identidades
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Cuentas Corresponsales: Debida
Diligencia y Prohibición de Bancos
Ficticios Extranjeros

The PATRIOT Act requiere que las instituciones financieras que
abran cuentas de corresponsales en los EE.UU.. para las
instituciones financieras extranjeras establezcan un
procedimiento de debida diligencia con base en riesgo,
razonablemente diseñadas para detectar y reportar instancias de
lavado de dinero a través de esas cuentas

Las cuentas corresponsales generalmente son cuentas
establecidas por instituciones financieras en EE.UU. para recibir
consignaciones de, efectuar pagos a nombre de, o manejar otras
operaciones financieras para instituciones financieras extranjeras,
incluyendo cuentas para la compra, venta, préstamo o mantener
valores, cuentas de custodia de valores, cuentas primarias para
corredores, cuentas para operaciones con divisas, secundarios del
mercado extrabursátil (OTC) y cuantas para entregas futuras y de
bienes
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Cuentas Corresponsales : (con’t)

Prohibiciones sobre Bancos Extranjeros Ficticios :
—
Los Corredores-agentes están prohibidos de establecer,
mantener, administrar, o manejar cuentas corresponsales en
los EE.UU.. para, o a nombre de bancos ficticios extranjeros
(p.ej. Bancos extranjeros sin presencia física en algún país)
—
Los corredores-agentes adicionalmente deberán tomar
medidas para asegurarse que no se encuentren prestando
servicios de corresponsalía bancaria indirectamente a bancos
ficticios extranjeros a través de bancos extranjeros con los
cuales mantienen relaciones de corresponsales
—
El tesoro ha preparado un modelo de certificación que se
puede utilizar para obtener la información de los
corresponsales de bancos extranjeros
—
Adicionalmente los corredores-agentes deben obtener
registros en los EE.UU. de propietarios de bancos extranjeros
y agentes como parte de este proceso
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Programas de Debida Diligencia
para Cuentas Bancarias Privadas

Las instituciones financieras, incluyendo los corredores-agentes
deben establecer programas de debida diligencia con grado de
riesgo para las cuentas bancarias privadas, estableciendo un
mayor cuidado para todo tipo de cuenta de una alta figura política
(SFPFs)

Una cuenta bancaria privada es una cuenta que requiere un
depósito mínimo de $1,000,000, se abre o se mantiene para una
persona que no reside en los EE.UU. y la maneja un empleado de
una institución financiera quien actúa de enlace entre la
institución financiera y el propietario de la cuenta

Un SFPF es un funcionario actual o ex-funcionario de la rama
ejecutiva, legislativa, administrativa, militar o judicial de un país
extranjero, un alto oficial de un importante partido político, o un
alto ejecutivo de una empresa estatal extranjera, o familiar
inmediato o una persona pública reconocida como un asociado
cercano del SFPF
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Cuentas Bancarias Privadas (con’t)

Los corredores-agentes que ofrecen cuentas bancarias privadas
deben tomar medidas razonables para:
—
determinar la identidad de todo Beneficiario, nominal y final
de las cuentas bancarias privadas
—
determinar el origen de los fondos consignados
—
determinar si alguno de dichos propietarios es un SFPF,
sujeto a mayor vigilancia para detectar el ingreso de
corrupción extranjera
—
revisar la actividad de la cuenta, según sea necesario para
protección de lavado de dinero
—
identificar y reportar toda actividad sospechosa
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Transacciones Sospechosas

Las instituciones financieras, incluyendo los corredores-agentes
tienen que monitorear y reportar transacciones sospechosa a
FinCEN como medio para detectar el lavado de dinero y la
financiación del terrorismo (reporte SAR)

La regla SAR del Tesoro para los corredores-agentes requiere que
se reporte una transacción: (i) efectuada o con la intención de
efectuarse por, en o a través de un corredor-agente; (ii) que
involucra mínimo la suma de $5000; y (iii) en la cual el corredoragente conoce, sospecha, o tiene motivo para sospechar que la
transacción involucra dinero de actividades delictivas, está
diseñada para evadir los requisitos del BSA, aparentemente no
tiene objetivo comercial o propósito legal, y el corredor–agente
no conoce una explicación razonable para la transacción después
de haber examinado los hechos, o involucra el uso del corredoragente para facilitar la actividad delictiva

Un corredor-agente debe reportar una transacción sospechosa
dentro de los siguientes 30 días de haberse enterado de la misma
en el formulario SAR-SF

Las instituciones financieras, incluyendo los corredores-agentes
que entreguen SARs se les prohíbe divulgar a cualquiera de las
personas involucradas en la transacción sobre el reporte
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Otros Reportes de BSA

Reportes de Transacciones de Divisas (CTRs): Corredores-agentes
deben entregar un reporte CTR a FinCEN sobre toda transacción
que sea superior a $10,000 en divisas, incluyendo múltiples
transacciones que se presenten en un mismo día

Reportes de Bancos Extranjeros y Cuentas Extranjeras (FBARs):
Los Corredores-agentes deben presentar un FBAR ante el FinCEN
por todo banco extranjero, valores u otro tipo de cuenta con un
valor agregado superior a más de $10,000

Reportes de Transporte de Monedas e Instrumentos Monetarios
(CMIRs): Los Corredores-agentes deben reportar todo transporte
superior a $ 10,000 en divisas o instrumentos monetarios, hacia
o fuera los EE.UU.. en una CMIR
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Reglas para la Transferencia de Fondos

Como parte de la Regla Conjunta los corredores-agentes deben
registrar y conservar determinada información de identidades
sobre giros bancarios superiores a $ 3000.

La información sobre la identidad incluye el nombre y dirección
del girador, valor del giro, fecha, instrucciones de pago, nombre
de la institución beneficiada y la información de la cuenta para
quien recibe del giro

Bajo la regla de Viaje gran parte de la información requerida por
la Regla Conjunta tiene que incluirse con y enviarse junto con el
giro, a través del proceso de transferencia
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Compartir la Información con las
Entidades de Vigilancia y las
Instituciones Financieras

El USA PATRIOT Act agregó dos disposiciones para compartir la
información al BSA
— Una requiere que las instituciones financieras, incluyendo los
corredores-agentes respondan las solicitudes obligatorias de
información, presentadas por FinCEN a nombre de agencias
vigilantes de la ley federal
— La otra establece un “puerto seguro”, permitiendo y
facilitando compartir, de manera voluntaria la información
entre las instituciones financieras con el propósito de
identificar y reportar actividades que involucran actos
terroristas o actividades de lavado de dinero

Compartir de manera obligatoria la información:
— Las instituciones financieras están obligadas a responder
ante solicitudes de información presentadas por agencias de
vigilancia federal
— FinCEN, a nombre de una agencia de vigilancia federal que lo
solicite puede exigir que el corredor-agente investigue en sus
registros para establecer si tienen cuentas de, o han
realizado operaciones con una persona, entidad u
organización en particular
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Compartir la Información (con’t)

—
Los corredores–agentes deben reportar ante FinCEN si tiene
alguna cuenta o transacción igual a la que aparece en la
solicitud de información
—
Los corredores-agentes también deben nombrar un contacto
(p.ej. El funcionario de cumplimiento de AML) para que
reciba dichas solicitudes y mantenga la confidencialidad de
todas las solicitudes e informes de respuesta a FinCEN
Compartir de forma voluntaria la información:
—
El “puerto seguro” protege a la institución financiera de
ciertas obligaciones civiles en combinación con el hecho de
compartir la información
—
Permite compartir la información entre las instituciones
financieras con respecto a personas, entidades,
organizaciones y países sospechosos de involucrarse en el
lavado de dinero o en la financiación del terrorismo
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Compartir la Información (con’t)
—
Una institución financiera que tenga la intención de compartir
información debe presentar una notificación anual con
FinCEN, mantener unos procedimientos para proteger la
seguridad y confidencialidad de la información, además de
tomar las medidas necesarias para verificar que la otra
institución financiar, con la cual pretende compartir la
información también ha presentado su notificación con
FinCEN
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Medidas Especiales

El Secretario del Tesoro puede adoptar medidas especiales para
que las instituciones financieras de los EE.UU.. resuelvan
determinadas inquietudes sobre el lavado del dinero relacionadas
primordialmente con jurisdicciones fuera de los EE.UU.

Estas medidas incluyen registros y reporte adicional de las
transacciones financieras, obteniendo información adicional sobre
la propiedad del beneficiario final, o sobre las transacciones,
además de prohibir que las instituciones financieras de los EE.UU.
abran o mantengan ciertas cuentas corresponsales

Actualmente existen reglas finales que establecen medidas
especiales contra (i) Burma, (ii) Myanmar Mayflower Bank, (iii)
Asia Wealth Bank, (iv) Commercial Bank of Syria, (v) VEF Bank y
(vi) Banco Delta Asia
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Sanciones OFAC y otras listas

Las instituciones financieras, incluyendo los corredores-agentes
también están sujetos a los programas administrados por la OFAC

La OFAC es una oficina dentro del Tesoro que administra y hace
cumplir sanciones económicas y comerciales con base en la
política exterior de los EE.UU. y en los objetivos de seguridad
nacional en contra de ciertos países señalados, organizaciones
patrocinadoras de terrorismo, traficantes internacionales de droga
y aquellos involucrados con actividades relacionadas con la
proliferación de armas de destrucción masiva

Los programas de sanción de la OFAC son separados y diferentes
de, y adicionales a los requisitos que AML le impone a las
instituciones financieras
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Sanciones OFAC (con’t)

La OFAC publica una lista de Ciudadanos Especialmente
Señalados y Personas Bloqueadas (SDNs), quienes son unos
individuos y entidades cuya propiedad esta sujeta a bloqueo y
con quienes las personas de los EE.UU. no pueden hacer negocios

La OFAC también administra sanciones con base en países,
teniendo estas un alcance más amplio que los programas basados
en listas

Antes de realizar una operación los corredores-agentes
generalmente revisan las informaciones sobre la identidad, en
relación con la transacción contra las listas de la OFAC de
individuos y países que se encuentran sujetos a sanción

Dependiendo del programa de sanciones aplicable si la
transacción esta prohibida un corredor-agente puede quedar
obligado a:
—
Rechazar la transacción, o
—
Congelar los fondos o valores y establecer una cuenta
bloqueada para mantener los activos congelados
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Sanciones OFAC (con’t)

Un corredor-agente tiene que reportar todo bloqueo y rechazo de
transacciones prohibidas a la OFAC dentro de un plazo de 10 días
de haberse identificado y anualmente

Existen otras listas pertinentes, tales como la lista Financial
Action Task Force (FATF) de países incumplidores (la lista NCCT);
si las transacciones originan en o se orientan hacia algún país
identificado en FATF ello puede ser un inicio de actividad
sospechosa
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