CONGRESO DE PROPIEDAD INTELECTUAL
UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA
Octubre 11 del año 2007
LOZANO & ASOCIADOS
DERECHO, COMPETENCIA &
GLOBALIZACÓN
María Clara Lozano Ortiz de Zárate
MARIA CLARA LOZANO
LOZANO & ASOCIADOS
DERECHO, COMPETENCIA &
GLOBALIZACIÓN
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EL CONCEPTO DE POSICION DE DOMINIO
LA RELACIÓN ENTRE COMPETENCIA &
PROPIEDAD INTELECTUAL
LA INTERACCIÓN COMPETENCIA & PI EN
ACUERDOS INTERNACIONALES (ABUSO PD)
EL ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE POR DPI
POSIBLES ACCIONES FRENTE AL ABUSO DE
POSICIÓN DOMINANTE POR DPI
OTRAS PROPUESTAS
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ANÁLISIS Y ESTRUCTURA
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La legalidad de la existencia de una posición
dominante de mercado
El artículo 333 de la Constitución Política
inciso 4°:
“El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se
obstruya o se restrinja la libertad económica y
evitará o controlará cualquier abuso que personas
o empresas hagan de su posición dominante en el
mercado nacional.”
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Definición legal
“La posibilidad de determinar directa o
indirectamente las condiciones de un mercado.”
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Delimitaciones doctrinales
◦ Una empresa o varias gozan de una posición de
dominio en el mercado cuando pueden actuar de
modo independiente. Sin tener en cuenta sus
competidores, compradores, clientes o
proveedores.
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Requisitos para la determinación de una
posición de dominio
◦ Paso 1: Determinación del Mercado Relevante
 El mercado Producto
 El mercado geográfico
 El marco temporal del análisis
◦ Paso 2: Determinación de la Capacidad de reacción
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El abuso de dicha posición dominante!
Es decir las conductas desplegadas por quien
ostenta dicha posición dominante para
restringir el acceso al mercado o eliminar
competidores. Aquellas destinadas a alterar
arbitrariamente las condiciones competitivas
del mercado.
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Donde está el conflicto entre competencia y
Propiedad Intelectual?
◦ En las finalidades o metas de una y otra disciplina
◦ La garantía del derecho de explotación exclusiva de
la creación en un territorio específico (que tiende a
generar un importante poder de mercado)
◦ Por regla general los derechos de exclusiva tienden
a crear monopolios que permiten la determinación
de la oferta y el precio de los productos
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La propiedad intelectual en tanto a
restricción permitida a la libre competencia
◦ El equilibrio entre los distintos bienes jurídicos
protegidos:
 La estructura competitiva del mercado (mayor
contestabilidad es deseable) con el consiguiente
beneficio al consumidor, vs
 Promover el conocimiento a través de la investigación:
invenciones, innovaciones y creaciones asumiendo que
este hecho también redunda en beneficio del
consumidor.
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LAS MARCAS Y SIGNOS DISTINTIVOS
◦ De hecho, una aproximación al tema de las marcas
indica que éstas son pro- competitivas ya que
permiten la identificación por parte de los
consumidores de los productos y servicios que se
encuentran en el mercado. Preocupante en el
ambito de que se exijan condiciones abusivas a los
licenciatarios pero en principio no en relación con la
generación de poder de mercado.
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LOS DERECHOS DE AUTOR
SECRETOS INDUSTRIALES: mayormente del
ámbito de competencia desleal
LAS PATENTES: mayor fuente de problemas.
20 años de derecho de exclusiva.
Generación de incentivos para la obtención
de rentas monopólicas.
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La definición de Monopolio del TLC:
◦ monopolio significa una entidad, incluido un
consorcio o una agencia de gobierno, que en
cualquier mercado relevante en el territorio de una
Parte sea designado como el proveedor o
comprador único de una mercancía o servicio, pero
no incluye a una entidad a la que se le haya
otorgado un derecho de propiedad intelectual
únicamente en virtud de tal otorgamiento;
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Particularmente llamativo el caso de los
mercados muy dinámicos en innovación y
competidos
Si el mercado no es dinámico y no cuenta con
una política de competencia importante es
más posible que el otorgamiento de un
derecho de propiedad intelectual,
particularmente las patentes sea sinónimo de
monopolio.
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Art. 40 ADPIC:
◦ Reconocimiento: ciertas prácticas en la concesión
de licencias de derechos de propiedad intelectual
pueden afectar el comercio e impedir la
transferencia y divulgación de tecnología.
◦ Las partes podrán consagrar en su legislación las
prácticas que se constituyan en abuso de los DPI y
que tengan un efecto negativo en la competencia
del mercado correspondiente
◦ Posibilidad de implementar medidas de control de o
para impedir dichas prácticas
◦ El listado de conductas abusivas allí incluido no es
exhaustivo
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El hecho de que exista el derecho de
propiedad intelectual no conduce
NECESARIAMENTE a la existencia de POSICIÓN
DOMINANTE Y/O DE CONDUCTAS
ANTICOMPETITIVAS.
El hecho de que exista el derecho de
propiedad intelectual no excluye a sus
titulares o licenciatarios de la aplicación de
las normas de competencia.
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PODRÁN ser prácticas abusivas las siguientes:
 Un
criterio: las que se extiendan más allá de
los derechos garantizados al titular del
derecho de propiedad intelectual. Pasar los
límites del derecho atribuido.
 Dificultad
del análisis: ¿dónde trazar la línea
entre el ejercicio legítimo del DPI y el abuso
de la posición dominante obtenida por DPI?
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◦ Por ejemplo, en el marco de acuerdos de licencia,
donde el licenciado es un potencial competidor:
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Fijación de precios
Repartición de mercados
Control de la oferta en el mercado
RPM- FUP
Subordinación
Compras exclusivas
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PODRÁN ser prácticas abusivas las siguientes:
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Precios abusivos
Diferenciación de precios
Negativa de licenciamiento
Negativa de suministro
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Las indicadas en el ADPIC:
◦ Retrocesión: te licencio pero cualquier mejora me la
tienes que licenciar a mí como titular.
◦ Condiciones que impidan la impugnación de
validez: compromiso a no pedir nulidad de la
patente
◦ Licencias conjuntas obligatorias: subordinación en
licencias
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El conflicto planteado por las integraciones
empresariales en caso de que el titular de la
patente empiece a adquirir otras tecnologías
competidoras
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El problema planteado por los sistemas de
análisis en materia antitrust:
◦ Regla perse? O
◦ Regla de la razón?
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
Análisis estructural
Naturaleza
Propósito
Efectos
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Posibilidades de acción frente al abuso de
una posición dominante generada con base
en la concesión de derechos de propiedad
intelectual:
◦ Investigación por violación de las normas de
promoción de la competencia;
◦ Acciones populares por vulneración de un derecho
colectivo como es el de la competencia;
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Están estas conductas contempladas en las
prohibiciones específicas del artículo 50 del
decreto 2153?
Si no lo están es aplicable el artículo 1 de la
ley 155 de 1959?
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◦ Regulación???
◦ Acciones propias de los regímenes de propiedad
intelectual:
 Licencias obligatorias
 Agotamiento del derecho: agotamiento nacional,
regional bloque subregional UE, global: CAN en
cualquier lugar. Decision de politica publica tomada ex
ante por el legislador, decision 486 art. 54.
Importaciones paralelas porque el mercado lo exige.
 Control administrativo a contratos de tecnología
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◦ Las excepciones del artículo 30 del ADPIC: limitadas
a los derechos de patente o afecten la explotación
normal ni perjuicio injustificado
 Excepciones de enseñanza e investigación
(importantes para la promoción de una competencia
dinámica)
 Excepción Bolar: TLC excepción art. 30 ADPIC registros
previo a la extincion de la patente.
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Ignacio de León propuso en 2004
◦ El desarrollo de normas de competencia en el
marco del ADPIC para atenuar los efectos del
monopolio legal.
 Protección temporal con base en casuística regla de la
razon
 Determinación de una protección óptima (difícil de
calibrar) caso por caso
◦ La eliminación del monopolio legal
 Sacar a la autoridad del juego y dejar el tema al
mercado, sus incentivos y a los agentes económicos.
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MARÍA CLARA LOZANO ORTIZ DE ZÁRATE
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E.mail: [email protected]
Carrera 12 No. 90 -19
Tels: 6512625; 2567185; 2567166
Bogotá - Colombia
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la posición de dominio y la propiedad intelectual