Tutela judicial efectiva
en el derecho de familia
María Victoria Famá
Necochea
Abril de 2011
¿Qué es la tutela judicial efectiva?
La tutela judicial efectiva o
derecho a la jurisdicción abarca
todo el itinerario desde el
acceso a la justicia hasta la
conclusión del proceso, y tiene
por objeto garantizar el acceso
de las personas a una decisión
justa, fundada y oportuna,
dictada
por
el
órgano
jurisdiccional
habilitado
constitucionalmente para ello.
Miguel Ekmekdjian
CONTENIDOS BÁSICOS
Acceso a la justicia: posibilidad de llegar al sistema
judicial contando con la representación de un abogado
Disponibilidad de un buen servicio de justicia:
posibilidad de obtener un pronunciamiento judicial
justo (fundado en derecho) en un tiempo razonable
Posibilidad de sostener el proceso completo:
 que las personas no se vean obligadas a abandonar el
proceso por razones ajenas a su voluntad
 Derecho a ofrecer pruebas oportunas y admisibles
 Derecho a interponer recursos
Principio de efectividad: posibilidad de ejecutar la
sentencia
Obligación del Estado de brindar la tutela judicial
efectiva y promoverla en forma gratuita.
¿Y en el derecho de familia…?
Múltiples proyecciones
JUICIO DE FILIACIÓN
ACCESO A LA JUSTICIA
Legitimación activa
Plazos de caducidad
DISPONIBILIDAD DE UN
BUEN
SERVICIO
DE
JUSTICIA
Revisión del tipo de
proceso,
la
amplitud
probatoria y los tiempos
procesales
DERECHO A LA IDENTIDAD = INTERÉS
SUPERIOR DEL NIÑO
LEGITIMACIÓN ACTIVA PARA IMPUGNAR
LA PATERNIDAD MATRIMONIAL
La omisión del art. 259,
¿es constitucional?
ACCESO A LA JUSTICIA +
PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIÓN +
DERECHO A LA IDENTIDAD
CSJN, 13/2/01, “M., S.M. c. M., M. A. y otros”
Acción promovida por la madre
Asume la representación el Ministerio Público
Niña de 10 años que conoce su realidad biológica
ADN positivo
“en este caso, en el que tanto el marido de la madre de
la menor como el supuesto padre, con la conformidad de
la progenitora, habían requerido que el Ministerio Público
de Menores e Incapaces promueva esta acción, la cámara
ha prescindido del alcance de las facultades que competen
al citado ministerio público tras la sanción de la ley
24.946, particularmente la posibilidad de promover
acciones en forma directa -art. 25 inc. i, 54 inc. c y 55 inc.
b-, y de la articulación de estas funciones con los
principios consagrados con la Convención sobre los
Derechos del Niño”.
¿INCONSTITUCIONALIDAD
DEL PLAZO DE CADUCIDAD?
Art. 259 C.C.: “...La acción del marido caduca si
transcurre un año desde la inscripción del
nacimiento, salvo que pruebe que no tuvo
conocimiento del parto, en cuyo caso el término se
computará desde el día en que lo supo”
ACCESO A LA
JUSTICIA + DERECHO
A LA IDENTIDAD
VS.
SEGURIDAD JURÍDICA
Inconstitucionalidad el
modo de computar dicho
plazo
“tiene
como
consecuencia
una
imposibilidad real de
ejercitar la acción”
(TC 138/05, 26/5/05)
REVISIÓN DEL PROCESO
SISTEMAS DE RECONOCIMIENTO PROVOCADO
LEY DE PATERNIDAD RESPONSABLE, Costa
Rica (ley 8101, 2001): trámite administrativo
LEY 28.457 DE PERÚ (2005): Proceso especial
JUDICIAL para la indagación de la paternidad
extramatrimonial
NO al proceso ordinario
Única defensa: prueba de
ADN
Compulsividad
de
la
prueba genética (CSJN, “G.
R. de P., E. E. y otros s/
sustracción de menores de 10
años”, del 11/8/09)
JUICIOS DE “TENENCIA” Y
“RÉGIMEN DE VISITAS”
REVISIÓN DEL PROCESO
Ineficacia
de
tradicionales
los
procesos
 Revisión de la amplitud probatoria
 Necesaria mirada interdisciplinaria
 Realidad: ausencia de recursos
Ineficacia de las sanciones (civiles
y penales) por la obstaculización
del vínculo
 Derivación
a
tratamientos
vinculares e individuales
 Ídem: falta de recursos
RESTITUCIÓN INTERNACIONAL
DE “MENORES”
Principio de efectividad
¿EL TIEMPO
SENTENCIA?
CSJN, 21/12/10, “R., M.
A. v. F., M. B. “
• “Constatada la ilicitud a la que el CH 1980 supedita la
operatividad
del
procedimiento
de
restitución,
corresponde examinar si se configura alguna de las
excepciones ….”. A tal fin … “debe tenerse en cuenta
que el tratado en cuestión establece como principio la
inmediata restitución del menor y, por lo tanto, las
excepciones a dicha obligación son de carácter taxativo
y deben ser interpretadas de manera restrictiva a fin de
no desvirtuar la finalidad del Convenio”.
• “teniendo en mira el interés superior del niño … y la
rapidez que requiere el trámite … a los efectos de que
no se frustre la finalidad del CH 1980, corresponde
exhortar a los padres … a colaborar en la etapa de
ejecución de sentencia a los efectos de evitar al niño
una experiencia aún más conflictiva. Igual exhortación
cabe dirigir a la señora jueza …, que deberá realizar la
restitución de la manera menos lesiva para el niño y en
condiciones que minimicen los eventuales riesgos”.
JUICIO DE ALIMENTOS
 Posibilidad de sostener el proceso
completo
 Posibilidad
sentencia
de
ejecutar
la
Posibilidad de sostener el
proceso completo
¿Es aplicable la figura de la
caducidad de instancia cuando se
trata de alimentos de los menores
de edad?
ROL FUNDAMENTAL DEL
MINISTERIO PÚBLICO
(Y DEL JUEZ)
Impulso por el art. 272
C.Civ. + ley 24.946
POSIBILIDAD
DE EJECUTAR LA SENTENCIA
DEUDOR INSOLVENTE
*Eficacia de las sanciones civiles
*Eficacia de la condena por incumplimiento
de los deberes de asistencia familiar
Algunos
ejemplos de la
jurisprudencia….
Trib. Col. Flia. n° 5, Rosario, 29/10/10:, P.,A.J. c/ R.,G.A. s/
alimentos “Que a raíz de su actividad el alimentante realiza viajes
dentro y fuera del país, por razones laborales o de placer…debe
balancearse el pedimento restrictivo con el derecho constitucional
de libertad de entrar y salir del país, contemplado en el art. 14 de
la Constitución Nacional. En ese sentido, el remedio pretendido
alienta la idea de una realización plena de los derechos de éste
niño que en este caso aparecen claramente vulnerado por su
progenitor incumpliente…”
Sup. Trib. Just. Corrientes , 15/10/10, G., A. F. s/ Quiebra
pedida por M. C. L. : “El derecho propio, de M. C. L., para
reclamar el reembolso de lo que abonó a fin de satisfacer las
necesidades de sus hijos es evidente. No se trata del derecho
alimentario que… es … personalísimo y no puede ser
transmitido (art. 374, CC). Se trata de un crédito derivado del
pago y por lo tanto comprendido en las normas generales de
los arts. 727 y c.c. del C.Civ., en cuanto otorgan legitimación al
tercero para solicitar y obtener el reintegro de lo abonado al
acreedor; y también fundado en las disposiciones del pago por
la subrogación legal…”
Sanciones penales
 Trib. Col. Flia. n° 5, Rosario,
2/5/05, G.O.M. s/
incumplimiento deberes asistencia fliar.
 “creo que resultaría ejemplar dejar de lado este beneficio
–de la excepcionalidad-, ya que M. ha violado la normativa
penal, perjudicando de tal forma a una hija… Sin
embargo, y como una forma de protección de la niña y
atendiendo a las necesidades de la misma, deberá
posibilitarse que su padre tenga la libertad necesaria para
desarrollar sus tareas laborales, y de esa manera ganarse
el sustento que le permitirá cumplimentar con la cuota
alimentaria… A tales efectos … se deberá contemplar la
aplicación de una prisión efectiva y discontinua, mediante
la permanencia del condenado en la Seccional Policial más
próxima a su domicilio… el que deberá presentarse a las
18 hs. del día sábado , y recién podrá salir de la misma a
las 6 de la mañana del día lunes siguiente”.
DENUNCIA POR VIOLENCIA
FAMILIAR
 Políticas públicas preventivas
 Difusión sobre los recursos existentes
 Acceso
al
patrocinio
jurídico
gratuito,
especializado = servicio público organizado y
controlado por el Estado
 Redes de apoyo terapéutico, social, e
institucional
POSIBILIDAD REAL DE SOSTENER EL PROCESO
(altos índices de desistimiento y abandono)
Desde lo jurídico: patrocinio letrado
Desde lo social/psicológico: políticas de apoyo
Abogado del niño
Interrogantes
¿Cuándo corresponde la
designación del abogado
del niño?
¿En todos los procesos
en que se encuentren
involucrados
sus
intereses?
¿Cualquiera fuera su
edad?
¿Quién designa y cómo se
designa al abogado del niño?
¿Quiénes deber ser los
abogados del niño?
¿Qué significa
“especializado en
niñez y
adolescencia”?
CSJN, 26/10/10, “G., M. S. c/ J. V., L.”
•
•
•
•
Padre procesado por abuso sexual
Fijación de régimen de visitas asistido
Niñas de 10 y 7 años
Se manda a dictar una nueva resolución y se le hace
saber al magistrado de grado que deberá designarles
“un letrado especializado en la materia para que las
patrocine, a fin de garantizar en lo sucesivo …, su
derecho a participar en el proceso… Ello, sin dudas
asegurará su participación en calidad de parte, y bajo
la atenta mirada del Juez a sus pretensiones, toda
vez que no puede desconocerse, en el marco del
acceso a una tutela judicial efectiva, que las niñas
también tienen derecho a peticionar; máxime, cuando
pueden existir intereses contrapuestos con sus
progenitores” (dictamen del Procurador)
“Se trata, nada más ni nada menos, que
de subordinar lo instrumental a lo
sustancial. Y en el estado democrático, lo
sustancial es el orden material de
valores, principios y derechos que, sin los
carriles
procesales
adecuados,
se
atrofian y quedan sin eficacia cuando se
hace necesario postularlos, defenderlos y
promoverlos”.
(Bidart Campos)
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Conflictos actuales en materia de identidad filial