Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo
Conceptos Jurídicos
Prevención de la responsabilidad penal de los
Funcionarios de los Sujetos Obligados
Michel Diban
Delito de “Lavado de Activos”
Orígenes
“Convención de las Naciones Unidas
Contra el Tráfico Ilícito de
Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas”
de 1988
Delito de “Lavado de Activos”
Orígenes
“Convención de las Naciones Unidas
Contra la Delincuencia Organizada
Transnacional, 2000”
y sus Protocolos
Delito de “Lavado de Activos”
Convención Naciones Unidas Contra la Delincuencia Organizada Transnacional, 2000
Art. 1º Finalidad
“Promover la cooperación
para prevenir y combatir más eficazmente
la delincuencia organizada transnacional”
Financiación del Terrorismo
Orígenes
“Convenio Internacional de las
Naciones Unidas Para la Represión de
la Financiación del Terrorismo”
de 1999
Lavado de Activos/ Financiación del
Terrorismo
Conceptos y Diferencias
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Conceptos y Diferencias
“Lavado de activos”
Conversión, transferencia, adquisición,
o cualquier acto destinado a
ocultar o disimular
la procedencia del producto de
actividades ilícitas,
a sabiendas de su origen.
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Conceptos y Diferencias
“Financiación del terrorismo”
Proveer o recolectar fondos
con la intención de que se utilicen o,
a sabiendas que serán utilizados,
para financiar actos terroristas,
aunque tales actividades no se realicen.
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Conceptos y Diferencias
Financiación del terrorismo abarca la
agregación de pequeñas sumas derivadas
de actividades lícitas o de delitos
menores y
su transferencia a una persona u
organización que posteriormente puede
hacer pagos relativamente pequeños para
apoyar actividades terroristas.
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Conceptos y Diferencias
“a sabiendas”
Lavado de activos, conocimiento origen
ilícito de los fondos
Financiación del terrorismo, conocimiento
destino de los fondos
Lavado de Activos/ Financiación del
Terrorismo
Concepto de Operación “Sospechosa”
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Concepto de Operación “sospechosa”
Legislación chilena
“Operación sospechosa” todo acto, operación o
transacción que, de acuerdo con los usos y
costumbres de la actividad de que se trate,
resulte inusual o carente de justificación económica
o jurídica aparente, sea que se realice en forma
aislada o reiterada.”
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Concepto de Operación “sospechosa”
Legislación argentina
“Operaciones sospechosas” aquellas transacciones que
de acuerdo con los usos y costumbres de la
actividad que se trate, como así también
de la experiencia e idoneidad de las personas
obligadas a informar,
resulten inusuales, sin justificación económica o
jurídica o de complejidad inusitada,
sean realizadas en forma aislada o reiterada.
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Concepto de Operación “sospechosa”
Reglamento Modelo CICAD
“Las instituciones financieras prestarán especial
atención a todas las transacciones, efectuadas o no,
complejas, insólitas, significativas,
y a todos los patrones de transacciones no habituales
y a las transacciones no significativas pero periódicas,
que no tengan un fundamento económico o legal
evidente.”
Lavado de Activos/ Financiación del
Terrorismo
Diferencias entre “Información” y
“Denuncia”
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Diferencias entre “Información” y “Denuncia”
Denuncia poner en conocimiento de una autoridad
-Tribunales, Fiscalía, Policíahechos constitutivos de un delito,
a fin de que se instruya proceso judicial.
Genera responsabilidad penal,
en caso de que resulte falsa o sin fundamentos.
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Diferencias entre “Información” y “Denuncia”
Información sobre operaciones sospechosas es un acto
orientado y dirigido a una entidad preventiva
y no judicial,
que da cuenta de actos u operaciones que en el
entender de la experiencia y conocimientos de los
obligados resulta
extraña, inusual, carente de fundamentos
económicos o de apariencia ilícita de determinado
cliente.
sin hacer imputaciones ni calificaciones.
Lavado de activos/ financiación del
terrorismo
Protección legal al que informa
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Protección legal al que informa
De las 40 recomendaciones del GAFI
14*. Las instituciones financieras, sus directores, funcionarios y
empleados deberían:
“a) estar protegidos por medio de disposiciones legales
respecto de la responsabilidad penal y civil por incumplimiento
de alguna restricción referida a la divulgación de información
impuesta por contrato o por disposición legal, reglamentaria o
administrativa,
en el caso de que reporten sus sospechas de buena fe a la UIF,
aun si no supieran exactamente cual era la actividad ilegal e
independiente de si esa actividad ilegal tuvo lugar efectivamente.”
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Protección legal al que informa
Reglamento CICAD/OEA
Art. 19. 4. Cuando la comunicación
se efectúe de buena fe,
las instituciones financieras y sus empleados,
funcionarios, directores, propietarios u otros
representantes autorizados,
estarán exentos de responsabilidad penal, civil y
administrativa, por el cumplimiento de este articulo o por
la revelación de información cuya restricción
este establecida por contrato o emane de cualquier otra
disposición legislativa, reglamentaría o administrativa,
cualquiera sea el resultado de la comunicación.
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Protección legal al que informa
Chile, Ley Nº 19.913/2003
“La información proporcionada de buena fe
en conformidad a esta ley, eximirá de toda
responsabilidad legal a quienes la entreguen.”
España, ley 25.246/2000
“El cumplimiento de buena fe de la obligación de
informar no generará responsabilidad civil,
comercial, laboral, penal, administrativa ni de
ninguna otra especie.”
Lavado de Activos/ Financiación del
Terrorismo
Prohibición de Informar ROS
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Prohibición de informar
De las 40 recomendaciones del GAFI
14*. Las instituciones financieras,
funcionarios y empleados deberían:
sus
directores,
b) tener prohibido por ley la divulgación del hecho
de que se está haciendo un reporte de
operaciones sospechosas (ROS) o información
relacionada a la UIF.
Lavado de activos/ financiación del terrorismo
Prohibición de informar
Reglamento OEA/CICAD
“Las instituciones financieras no podrán poner en
conocimiento de personas alguna,
salvo un tribunal, autoridad competente u otra
persona autorizada por las disposiciones legales,
el hecho de que una información ha sido solicitada
o proporcionada al tribunal o autoridad
competente”
Lavado de Activos/ Financiación del
Terrorismo
¿¿Cursar la operación???
Lavado de Activos
Conductas penalmente sancionables
Delito de “Lavado de Activos”
COMISIÓN DOLOSA
“DOLO DIRECTO”
A SABIENDAS,
CON EL PROPÓSITO DE....
INTENCIONALMENTE
Delito de “Lavado de Activos”
COMISIÓN DOLOSA
DOLO EVENTUAL
“ IGNORANCIA INTENCIONAL o DELIBERADA”
“DEBIENDO SABER” ****
“PUEDE PRESUMIR” *****
“SOSPECHANDO” ****
“CUANDO HABRÍA DEBIDO SABER” ****
Delito de “Lavado de Activos”
“DELITOS CULPOSOS”
NEGLIGENCIA INEXCUSABLE ****
Actúa con negligencia inexcusable, el que
hace posible el lavado:
• no cumple sus tareas y/o sus obligaciones,
diligentemente y de acuerdo a su pericia;
• No prevé, ni evita,
• Se coloca en ignorancia deliberada
Delito de “Lavado de Activos”
Comisión culposa -- negligencia inexcusable
Es más que un error, es una acción u
omisión no justificada;
El sujeto activo es cualquier persona que
quebranta cualquier deber.
Delito de “ Omisión de comunicación de operaciones sospechosas”
“OMISIÓN DE COMUNICACIÓN
DE OPERACIONES O TRANSACCIONES
SOSPECHOSAS”
Perú, Art. 4º Ley 27.765, C/ Lavado de Activos, modificada DL
986/2007
Delito de “Lavado de Activos”
LEGISLACION PAÍSES DE GAFISUD Y ESPAÑA
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS

CON DOLO DIRECTO, TODOS.

CON DOLO EVENTUAL, ARGENTINA, CHILE, PERÚ,
ESPAÑA.

IMPRUDENTE O CULPOSO, CHILE, PARAGUAY, ESPAÑA.
Delito de “Omisión de informar”
LEGISLACION PAÍSES DE GAFISUD Y ESPAÑA
DELITO DE OMISIÓN DE INFORMAR OPERACIONES SOSPECHOSAS
PERÚ, COLOMBIA
Delito de “Financiación del terrorismo”
LEGISLACION PAÍSES DE GAFISUD Y ESPAÑA
DELITO DE FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO
ARGENTINA; CHILE, PERÚ, URUGUAY; ESPAÑA.
Delito de “Lavado de Activos”
Alguna jurisprudencia
Dolo eventual
Delito culposo
Delito de “Lavado de Activos”
DELITO CON DOLO EVENTUAL
“El delito de lavado de dinero además exige el
conocimiento del origen ilícito de los activos,
aunque no requiere que éste sea preciso o exacto del delito
previo,
pues basta con la conciencia de la anormalidad de la
operación a realizar
y la razonable inferencia de que procede de un delito...
CSJ. PERÚ SALA PENAL PERMANENTE, R.N. Nª 2202-2003, SENTENCIA 26 MAYO 2004.
Delito de “Lavado de Activos”
DELITO CON DOLO EVENTUAL
CONOCIMIENTO PRÁCTICO POR RAZÓN DE LA EXPERIENCIA
“el referente legal de esa determinación lo constituye la
expresión “a sabiendas”, que, en el lenguaje usual equivale a
tener conciencia o estar informado.
No implica, pues, saber (en sentido fuerte), como el que
podría derivarse de la observación científica de un fenómeno,
sino conocimiento práctico, del que se tiene por razón de
experiencia y que permite representarse algo como lo más
probable en la situación dada.
TSE. de 4.6.07 y STSE. de 4.1.02
Delito de “Lavado de Activos”
DELITO CULPOSO
“.......Un director de una sucursal bancaria, con mayor razón
si ésta es de cierta importancia,
no puede escudarse en el desconocimiento de una normativa
que le obliga directamente y cuyo conocimiento exacto tiene
a su alcance inmediato,
para tratar de justificar conductas claramente irregulares.
Nada impedía al recurrente requerir mayor información que
acreditara la procedencia legítima del dinero
o bien negarse a la ejecución de lo que se le solicitaba.”
TSE 25.4.07.
Delito de “Lavado de Activos”
DELITO CULPOSO
“Una persona mínimamente cuidadosa ha de advertir el
riesgo y, advertido, la actividad entraña un alto nivel de
omisión de la diligencia debida.
Puede concluirse que es un delito común, de manera que
puede ser cometido por cualquier ciudadano, en la medida
en que actúe con falta del cuidado socialmente exigible
para evitar el daño al bien jurídico protegido.
Todos los ciudadanos tienen un deber de cuidado, que les
obliga a advertir el riesgo de blanqueo de capitales que
suponen determinadas operaciones económicas o
comerciales.”
TSE 14.9.05
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