D Salud Militar VIH
Análisis sentencia
RA 799/2003
Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito
CASO: Un militar - sargento primero, auxiliar pintor automotriz con una antigüedad a partir del 25 de noviembre de 1985,
a quien se le practicó examen médico a su ingreso, con
resultado -sano y apto para carrera militar- le es
diagnosticado en abril de 1999 VIH y en mayo de ese año
a su esposa y a su menor hijo. Síntomas primeros que
aparecieron en el mes de abril de 1999 estando en
comisión.
¿ Debe ser retirado del servicio, con pérdida de los beneficios de
seguridad social para el militar y para su familia, cuando a aquél
se le detecta VIH.?
¿ El VIH adquirido en acto fuera de servicio inutiliza al militar y
esto justifica sea retirado del servicio? (artículo 22 - IV)
¿ El procedimiento interno-administrativo para determinar la
inutilización por causas extrañas al servicio, es inconstitucional,
al no respetar la garantía de audiencia.? (artículo 183)
¿ La declaración de procedencia del retiro, por encontrarse
probada inutilización por causas extrañas, establecidas en el
artículo 197 del LISSFAM, es inconstitucional.?
¿ La declaración de procedencia del retiro, por considerar que el
VIH es motivo de inutilización por causas extrañas al servicio es
inconstitucional.?
¿ Quién es retirado definitivamente del servicio por padecer VIH
debe perder prestaciones de seguridad social, él como su
familia, incluyendo al menor hijo.?
¿ La declaración de procedencia del retiro, en aplicación de los
artículos 22, fracción IV y 197 de la LISSFAM viola preceptos
constitucionales de manera directa.?
¿ El VIH esta comprendido en la primera categoría de las tablas
anexas a la LISSFAM, índice 117.?
Status general


Situación de personas conmueve, impactante
Trágico fin que les espera:
–
–
–
–


Sin trabajo
Sin dinero
Sin servicio médico
Enfermedad incurable y mortal de los 3
Valores y principios conmueven a favorecer:
Garantismo
Se carecía de un marco normativo garantista para
obligar a las autoridades
Agravio e interés jurídico
Titular

Quejoso

Condición
Derecho subjetivo, titularidad
– Facultad de exigir
– Obligación correlativa

Violación o desconocimiento
– Agravio: Personal, actual y directo

Instancia para
– Obtener restitución y ejecución

Objeto
Restitución por la responsable. Condena
Artículo 1º CFPC
Acto reclamado + Agravio + Interés jurídico = Acción constitucional
SENTENCIA J.D.
Quejoso 2 (esposa)
Congreso
SOBRESEE
NIEGA
Quejoso 3 (hijo, menor)
73 - V
Falta interés jurídico:
quejosos - 2 - 3 SOLO
CAUSA HABIENTES.
Procedimiento
administrativo sólo
QUEJOSO
Presidente
Adicionalmente reclama expedición
artículos tilda inconstitucionales,
también el primer acto de aplicación
en su perjuicio, “por lo que dado
principio indivisibilidad en el juicio de
amparo
contra
una
ley
heteroaplicativa,
imposibilita
su
examen desvinculándola del acto de
aplicación, que es el (b) de ejecución
irreparable.
183 L.I.S.S.F.A.M.
no
viola
garantía
jurisprudencia.
AMPARA ------ Q
audiencia-
No
está
acreditada
competencia legal del
Director General de
Justicia Militar para
emitir la declaratoria de
procedencia, a quien se
atribuye
acto
de
aplicación.
No está
motivado.
fundado
ni
Legitimación
Juez Dto



Esposa e hijo carecen
interés jurídico
No tienen derecho
específico y reclamable
al ISSFAM



Falta relación jurídica


TCC
Son derechohabientes
ISSFAM por relación
con militar
Derecho erga omnes
Corresponde prestación
por relación familiar
Cesación de servicios
afecta esfera
Niega acceso al servicio
Derechos humanos
y Garantías

Derechos subjetivos


– Positivos prestaciones
Deberes o
Garantías primarias
– Obligaciones
– Prohibiciones
– Negativos no lesión
Sustancial y contenido
Sustancial y contenido

Garantías secundarias
– Protección jurídica
órganos y procedimientos
Adjetivo e instrumental
Orden Jurídico: Estructura
Orden Jurídico: Estructura
Valores
Principio
Directrices
R
R
R
R
R
R
R
R
Principio
Sentencia análisis


Problema: Laguna de garantías primarias
Sustento o fundamento
– Resolución juez y como criticarla
– Otra alternativa ¿Cómo fundamentarla?






Argumentos correctos o incorrectos
Contenido: Garantista o Legalista
Esquema argumental
Presupuestos (caso y orden jurídico)
Medios
Consecuencias
Decisiones problemáticas
Tipo de caso Premisa
Problema de:
P. Normativa
Fácil
P. Fáctica
Ninguno
Conclusión
Normativa
Difícil
Fáctica
Relevancia
Interpretación
Prueba
Calificación
Estrategia en el fondo


Indebida interpretación 183 y 197 LISSFAM
Interpretación sistemática 22 y 197 LISSFAM con
principios constitucionales, leyes y tratados

Interpretación conforme como técnica

D Salud fundamental, no definida protección

Interpretación sistemática

Encontrar y desentrañar principios y valores

Artículos LISSFAM, relación con
D. Salud
Permanencia empleo
No discriminación
Fundamentos de la resolución reclamada

22.- “Son causas de retiro:”
IV. Quedar inutilizado en actos fuera del servicio.”

183.- La inutilización por causas extrañas al servicio se
acreditará únicamente con los certificados que deben
expedir los médicos militares especialistas que designen
las Secretarías de la Defensa Nacional o de Marina
Fundamentos de la resolución reclamada

197.- "Con apoyo en las pruebas reunidas, la Secretaría de
que se trate declarará la procedencia del retiro, por estimar
comprobada la personalidad militar del interesado,
encontrarse en el activo y estar demostrada una o varias
causas de retiro. De lo contrario, declarará la improcedencia
del retiro fundándola y motivándola debidamente.
Estas declaraciones se notificarán al militar, dándosele a conocer, en su
caso, el cómputo de sus servicios y el grado con el que serán retirados,
para que dentro de un plazo de quince días, manifiesten su conformidad o
formulen su inconformidad expresando objeciones, las cuales sólo podrán
referirse a la procedencia o improcedencia del retiro, a la jerarquía militar
con que debe ser retirado el interesado y al de sus servicios.
Si lo estimare pertinente, en el mismo escrito de inconformidad ofrecerá
pruebas, las cuales se le recibirán en un plazo de quince días siguientes a
la terminación del plazo anterior".
Fundamentos de la resolución reclamada

La susceptibilidad a infecciones recurrentes atribuibles a
estados de inmunodeficiencias celulares o humorales del
organismo no susceptibles de tratamiento. fracción 117 de
la Primera Categoría de las Tablas Anexas a la Ley del I.S.S.F.A.M.

E) Causal de Retiro INUTILIDAD CONTRAÍDA FUERA
DE ACTOS DEL SERVICIO por presentar
POSITIVIDAD A LA PRUEBA DE ELISA PARA LA
DETECCIÓN DE ANTICUERPOS DEL VIRUS DE LA
INMUNODEFICIENCIA HUMANA CONFIRMADA LA
REACCIÓN DEL WESTERN BLOT Y DATOS DE
INFECCIÓN POR GÉRMENES OPORTUNISTAS QUE
SON MANIFESTACIONES DE LA INMUNIDAD
CELULAR,
Argumentación
Dar contexto y contenido a Principios
No discriminación
Dignidad
D Salud
Permanencia empleo
Argumentación
1, 4 y 123
constitucional
incluyen:
Estudio Sistemático
+ Causal teleológico
+ Sinergia
No discriminación
Dignidad
D Salud
D’s Niños
Permanencia empleo
Artículos
constitucionales
Amplificados
Pro homine
Leyes y
Tratados
Definir
contenido
Fundamento
Tratamiento
Recursos o medios
Consecuencia
garantista
Argumentación jurídica
Maneras de argumentar
Generan opciones ante insuficiencia de soluciones
Argumentación de la autoridad
Argumentación analógica
Argumentación a fortiori
Argumentación a contrario
Argumentación a partir de los principios jurídicos
Argumentación sistemática
Argumentación teleológica
Argumentación jurídica
Maneras de argumentar
Reducen opciones ante exceso de opciones
Argumentación pragmática
Argumentación apagógica (reductio ad absurdum)
Argumentación de la no redundancia o economía
Argumentación psicológica
Argumento de terror
Argumentación histórica
Argumento de razonabilidad o equidad (debido proceso
sustantivo)
Argumento de constitucionalidad: Interpretación conforme
Planteamiento judicial: Argumentación
Causa petendi
Pretensión
Premisa
Hecho relevante y
Argumento
(causa o razón)
conclusión
Ley de paso
enunciado legal
Fundamento
ley o jurisprudencia
Calidad y valor
-Probabilidad
-Verosímil
-Máximas experiencia
-Presunción
Respaldo
Ley/experiencia
Prueba
Enunciado judicial: Componentes de
pretensión
Probable, Plausible, Presumible,
Derrotabilidad normativa
Garantía del enunciado
empírico
Enunciado
Por tanto
fáctico
Conclusión
Cualificador
conclusión
condición
Dado que
Refutación
A menos que
Derrotabilidad procesal
Probable, Plausible, Presumible,
Derrotabilidad normativa
Enunciado
Jurídico
Dado que
Por tanto
Razones
validez
Interés
jurídico
Respaldo
Ley/principio
Conclusión
Cualificador
conclusión
condición
Garantía: Descripción
y aplicación de normas
relevantes
Refutación
A menos que
Derrotabilidad procesal
Reglas
Principios
Precedentes
Enunciado
Fáctico
> Prueba verdad probabilidad
Jurídico
> Razones validez
Fáctico/Jurídico > Prueba/Razones validez
Justificación casos difíciles MacCormick

¿Qué caso es?
¿Problemas?
– ¡Debe construirse la premisa normativa!
Requisitos de justificación

Universalidad

Justificación externa
– Consistencia
– Coherencia

Consecuencialista
Lagunas, falta regla ad hoc
Lagunas.- Ordenamiento no provee respuesta para resolver
el conflicto (legales -constitucionales y legales- o iuris axiológicas)
Heterointegración
Autointegración
Distinto ordenamiento
Fuente diversa
Analogía (extensión de la idea, semejanza de ratio)
Principios
Sistemática (interpretación)
A fortiori, contrario sensu
Analogía argumentación
1/
Traslada consecuencia C, prevista para supuesto
S1 a un diverso no regulado S2, semejante por
identidad de razón.
S1 > C y a
S2 > ? Le aplica también C
Integra o interpreta extensivamente a falta de
información
Igual razón >> Igual disposición debe regir –
proporciónSemejanza con otra cosa o
Similitud de caracteres o funciones
Identidad de razón
Analogía argumentación
2/
Ficción, sistema jurídico pleno e integral, es su
fundamento
Va de lo particular a lo particular
Imposible cuando legislador pretende regular
restrictivamente una materia
Lagunas
– Aparente o real Deficiencia del ordenamiento
– Axiológica Juez considera que falta previsión
legal para alcanzar una solución satisfactoria,
– Significado incierto Se aclara a la luz de otra
disposición mas clara, que no sea tan indeterminada
y vaga
Tesis: P./J. 70/2000
Analogía argumentación
3/
Semejanza o identidad de razón
Es una apreciación valorativa
Semejanzas o diferencias deben evaluarse
como relevantes o irrelevantes, atendiendo a:
Principios que justifican a
Ratio
la norma
Sentido objetivo del Fin perseguido por
SH1
SH2
Elemento
esencial
Inducidos
Casos
regulados
Principios
No semejanza
No identidad
Subsumidos
o ponderados
Caso no
regulado
Analogía argumentación
Lagunas
4/
¿ existen ?
Principio general y fin propuesto
Caso
Género
Sí regulado
No regulado
Especie
No Voluntad del legislador que la consecuencia quede excluida
Supplendi causa
secundum o praeter legem
normativa
lege data
Si
Corrigendi causa
axiológica
contra legem
jurídico política
lege ferenda
Constitucionalidad
resolución
Hechos, condiciones
y fundamentos
Suplencia
Condiciones y causal
Derecho a la salud y no
discriminación por VIH
Diagrama general de contexto
Interpretación
sistemática
¿F?
Con la Constitución
Con otras normas
D F afectados
D. Salud
Permanencia
empleo
No
discriminación
D. Niños
Leyes y Tratados
reglamentarios
Razones
inconstitucionalidad
A
1
2
B
1
2
3
4
C
1
2
3
4
Interpretar y aplicar LISSFAM de acuerdo a ...
Restitución
Reestablecer status
Suministrar medicamentos y atención
Actos fuera
servicio
Despido por
inutilidad
Declaratoria
inutilidad
Prueba
Elisa +
LISSFAM y
Tablas
Separación
servicio
No ayuda
médica
Resolución SDN inutilidad para servicio y despido.
Militar con VIH
Proceso decisorio en resolución administrativa
Hechos
Abuso de la posición dominante en
el mercado relevante de los
refrescos de cola
Determinación de múltiples
Evaluar conexión y relación
Acreditan
Selección y determinación
Pruebas
Hechos cualificados y relevantes
Situación hecho real
Hechos
Análisis
Derecho
hechos
Análisis (fáctico y jurídico)
Acordes a determinadas normas
Subsunción
Supuesto Hecho
de
Ley aplicable
Relevancia
Interpretación
Fijar contenido
Derecho
Fin
Acreditar
Hechos
supuesto
Fin
Acontecimientos o hechos naturales
Acciones o conductas
Conceptos técnicos, axiológicos, jurídicos -indeterminados-
Determina eficacia
Cópula
Atribuye a un supuesto de hecho una consecuencia jurídica
Su redacción determina la posible discrecionalidad
Se otorgará, deberá expedirse / Podría otorgarse, discreción según interés público
Potestad reglada o discrecional
Consecuencias
Jurídicas
Fácticas
Interés público Fin
Acudir interpretación
sistemática y causalteleologica
No definido
D. Salud
Desentrañar sentido
conocer valores
Criterio
Constituyente
procurar salud
No desaparece obligación ante
enfermos desahuciados,
terminales o discapacitados
¿F?
Procurar conservar vida, respeto
dignidad, asist social proseguir
rehabilitación
¿F?
Reglamentado
en L G Salud
Derecho a la salud y no
discriminación por VIH
Diagrama específico D. Salud
Protocolo S. Salvador
Pacto Intern. Der. Econ. Sociales y Culturales
Razones
inconstitucionalidad
A
1
2
B
1
2
3
4
C
1
2
3
4
Permanencia
empleo
Determinar
razón despido
Valores
Constituyente
protege
Falta
desarrollo
Cese servicio
salud
Derecho a la salud y no
discriminación por VIH
Diagrama específico D. Perm. Empleo
Razones
inconstitucionalidad
A
1
2
B
1
2
3
4
C
1
2
3
4
No
discriminación
D. Niños
Tutelados en
Arts. 1, 4 y 123 C
Reglamentada
en LpPDNNA
Definida y
prohibida en la L F
p Prev y Elim
Discrim
Restringir acceso y permanencia empleos
Condicionar servicios atención médica
Obstaculizar desarrollo saludable niños
Limitar servicios atención médica
Protocolo S. Salvador
Pacto Int Der. Civ y Políticos
Decl. Univ. Der. Hum.
Conv. Amer. Der. Hum. Pacto S. José
Conv. Discr. Empleo y Ocup.
Conv. Der. Niño
Tratados y
Convenios
Razones
inconstitucionalidad
Interés superior de la infancia
No discriminación
Igualdad
Tutela plena e igualitaria
No restricciones por derechos de adultos
Prevención y atención enfermedades … VIH/SIDA
A
1
2
B
1
2
3
4
C
1
2
3
4
Derecho a la salud y no
discriminación por VIH
Diagrama específico No discriminación
y D. Niños
Desatiende C,
Tr, Lreg, Prin
Aplic. Aisl.
LISSFAM
No satisface
orden relevante
Incompleta
Sola no contexto
pertinente
LISSFAM
Genera consec.
Inconst
Razones de
inconstitucionalidad
Antinomia
prevaler norma
+ Constit.
Derecho a la salud y no
discriminación por VIH
Expresar
valores
Diagrama específico Razones
inconstitucionalidad
Principios
peculiaridades
Cumplimiento
buscarse en +
medida
Directriz ante
reglas
antinómicas
Antinomia optar regla
+ acorde principio
pertinente
Fin
Muchas gracias, hasta pronto
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