Daños y perjuicios con motivo
del divorcio
Carlos A. Parellada
Prof.Ord. Derecho Civil
II Obligaciones y
Derecho de Daños y
Derecho Informático
Director Curso de
Posgrado de Daños
U.N.Cuyo y U.N.Litoral
Director de La Ley Gran
Cuyo
1
La crisis
matrimonial
terminal que
destruye la
pareja y
daña a sus
miembros
2
Primera parte: Panorama general del divorcio
en la Argentina
Segunda parte: ¿Los ex-cónyuges pueden
reclamarse daños y perjuicios?
3
Las soluciones tradicionales frente a
la crisis según el Derecho Argentino
Divorcio no vincular
sanción
Divorcio no vincular
remedio
Sistema original de la Ley
2393 (1888)
Dec-Ley 17.711 (1968)
El juez discernía la culpa
entre las partes, que
podía ser de uno de ellos
o de ambos cónyuges
Divorcio por
presentación conjunta,
con culpa presumida de
ambos cónyuges
4
1º. El adulterio del marido o de la mujer
2o. La tentativa de homicidio contra el cónyuge (autor o cómplice o
instigador)
3º. La instigación de uno de los cónyuges al otro a cometer delitos
4º. La sevicia
5º. Las injurias graves. Para su apreciación el juez tomará en
consideración la educación, posición social y demás circunstancias de
hecho que puedan presentarse
6. Los malos tratamientos, aunque no sean graves, cuando sean tan
Divorcio
no vincular
frecuentes
que hagan intolerable
la vida en común
Divorcio
no vincular
6º. El abandono voluntario y malicioso.
remedio
sanción
Las soluciones tradicionales frente a
la crisis según el Derecho Argentino
Sistema original de la Ley
2393 (1888)
Dec-Ley 17.711 (1968)
El juez discernía la culpa
entre las partes, que
podía ser de uno de ellos
o de ambos cónyuges
Divorcio por
presentación conjunta
con culpa presumida de
ambos cónyuges
Causales subjetivas
Causas reservadas
5
Las soluciones actuales frente a la
crisis según el Derecho Argentino
Divorcio vincular –
sanción
Divorcio vincular remedio
Ley 23.515
Divorcio por causales
subjetivas
Ley 23.515
Divorcio por causales
objetivas
Divorcio por
presentación conjunta
por causas reservadas
Separación personal
Ley 23.515
Divorcio por causales
subjetivas y objetivas o
por causas reservadas
6
Art. 214 inc. 1º. remite al Art.
202 C.Civ.
1º. El adulterio
2o. La tentativa de
homicidio contra el cónyuge
o hijos (autor o cómplice o
instigador)
3º. La instigación de uno de
los cónyuges al otro a
cometer delitos
4º. Las injurias graves. Para su
apreciación el juez tomará en
consideración la educación,
posición social y demás
circunstancias de hecho que
puedan presentarse
5º. El abandono voluntario y
malicioso.
Las soluciones actuales frente a la
crisis según el Derecho Argentino
Divorcio vincular –
sanción
Ley 23.515
Divorcio por causales
subjetivas
7
Las soluciones actuales frente a la
crisis según el Derecho Argentino
Art. 214 inc. 2º. …cuando hubieren
interrumpido su cohabitación sin
voluntad de volver a unirse por un
término mayor de tres años.
Divorcio vincular remedio
Art. 215. Transcurridos tres años del
matrimonio, los cónyuges en
presentación conjunta podrán
manifestar al juez competente que
existen causas que hacen moral
imposible la vida en común y pedir
su divorcio.
Ley 23.515
Divorcio por causales
objetivas
Divorcio por
presentación conjunta
por causas reservadas
8
Art. 203 - Cuando el otro cónyuge padece alteraciones mentales
graves de carácter permanente, alcoholismo o adicción a la droga,
si tales afecciones provocan trastornos de conducta que impidan la
vida en común o la del cónyuge enfermo con los hijos
Las soluciones actuales frente a la
crisis según el Derecho Argentino
Art. 205 - Transcurridos dos
años por causas reservadas que
hacen moralmente imposible la
vida en común
Art. 204 - Cuando han vivido
separados de hecho sin
voluntad de volverse a unir por
dos años
Las del art. 202
Separación personal
Ley 23.515
Divorcio por causales
subjetivas y objetivas
9
Una curiosidad… toda separación personal
puede concluir en divorcio vincular
Sentencia por art.
202, 204 y 205
Sentencia por arts.
202, 203, 204 o 205
Si ambos
cónyuges lo piden
transcurrido 1 año
Si uno de los
cónyuges lo pide
transcurridos 3 años
SENTENCIA
DISOLUCIÓN DEL
VÍNCULO
SENTENCIA
DISOLUCIÓN DEL
VÍNCULO
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Poca experiencia argentina
sobre el tema
• En el Derecho Francés:
• Corte de Montpellier (1897) Dalloz 1899-2 pág. 15. “No
hay razón para dejar de aplicar el art. 1382 C.C.Fr.”
• Art. 301 (Ley abril 2-1941) “Independientemente de
todas las reparaciones debidas por el esposo contra el
cual el divorcio ha sido pronunciado los jueces pueden
conceder al cónyuge que ha obtenido el divorcio daños
e intereses por el perjuicio material o moral causado a
él por la disolución del matrimonio”
• Art. 311 (Ley mayo 29-1948) para la separación de
cuerpos
11
• En el Derecho Suizo (Código Civil de 1907):
• Art. 151 -El esposo inocente cuyos intereses pecuniarios,
aún eventuales, son comprometidos por el divorcio tiene
derecho a una equitativa indemnización por parte del
cónyuge culpable. Si los hechos que han determinado el
divorcio han causado un grave atentado a los intereses
personales del cónyuge inocente, el juez puede conceder
además una suma de dinero a título de reparación moral
• Art. 153 El esposo al cual se ha concedido una renta
vitalicia por sentencia o convención, a título de daños y
perjuicios, de reparación moral o de alimentos, deja de
tener derecho a ella si contrae nuevo matrimonio
12
• En el Derecho Alemán
• Exposición de motivos del B.G.B. rechaza la
posibilidad por entender que la base del
matrimonio es exclusivamente moral y que no
cabe asimilar al matrimonio a un acto jurídico
que pueda ser fuente de ventajas económicas.
• La jurisprudencia y doctrina han aceptado la
procedencia cuando la falta del cónyuge
culpable constituye una violación de los
principios generales de los hechos ilícitos
13
¿Pueden los ex-cónyuges
reclamarse daños y perjuicios?
Hasta 1983 no hubo fallos que hicieran lugar a
pretensiones de tal naturaleza
La casual de adulterio, que dio motivo al divorcio, causa
indudablemente daño moral al actor en los términos del art.
1078 del Cód. Civil. Debe así entenderse que ha sufrido daño
moral el cónyuge que no sólo ve quebrantada la fidelidad
conyugal por las relaciones sentimentales de su consorte sino
que ello adquiere estado público dentro de su círculo de
actuación.
Cámara 1a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de La Plata, sala II • 07/04/1983 •
A., A. c. A., M. N. • LA LEY1983-C, 350, con nota aprobatoria de Jorge Mosset
Iturraspe
14
¿Pueden los ex-cónyuges
reclamarse daños y perjuicios?
La ley 2393 excluye toda posibilidad de reclamar
indemnización a raíz del divorcio, no pudiendo los
jueces atribuirse facultades legislativas de que
carecen ni interpretar la ley de modo tal, que
equivalga a prescindir de la regulación que gobierna
la cuestión de cuyo juzgamiento se trata.
Cámara 2a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de La Plata, sala II • 08/08/1986 • A.
V. de G., M. c. G., O. • La Ley To. 1986-E, 589
15
LA POLÉMICA SE HABÍA INSTALADO
16
¿Pueden
los cónyuges reclamarse
NO PUEDEN
SI PUEDEN
1. Hay principio
daños y perjuicios?
1. No hay un ámbito
específicos del derecho
de familia
2. En caso de nulidad de
matrimonio, hay
previsión. En divorcio
no la hay
familiar de impunidad
2. El silencio no significa
dejar de aplicar el
“nemiden laedere”
17
No se pronunció sobre el daño material
C.Nac.Civ., EN PLENO • 20/09/1994 • “G., G. G. c. B. de G.,
S. M.” • L.L. To. 1994-E pág. 538
En nuestro derecho positivo es susceptible de
reparación el daño moral ocasionado por el
cónyuge culpable, como consecuencia de los
hechos constitutivos de las causales de
divorcio.
Los daños y perjuicios por los hechos que motivaran el divorcio
o la separación personal y los causados por el divorcio o la
separación personal en sí mismos, deben ser distinguidos a los
fines de su reparación por el cónyuge que los haya causado
18
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala G •
04/08/2004 • C., S. M. c. S., R. A. • La Ley Online
Debe revocarse la resolución que rechazó la
pretensión indemnizatoria que interpuso la
actora por convertirse el juicio de divorcio
tramitado entre las partes en un proceso de
conjunta pues dicha
presentación conjunta,
presentación únicamente pudo tener efecto
para la accionante en el sentido de renunciar a
la invocación de la causal subjetiva, pero de
ninguna manera constituyó la abdicación
definitiva de la pretensión indemnizatoria
19
NO PUEDEN
1. Hay principio
específicos del
derecho de
familia
2. En caso de
nulidad de
matrimonio,
hay previsión.
En divorcio no
la hay
PUEDEN
Siempre que
revistan una
gravedad
excepcional
(Cifuentes –
Zannoni)
Evitar la venganza
SI PUEDEN
1. No hay un
ámbito familiar
de impunidad
2. El silencio no
significa dejar
de aplicar el
“nemiden
laedere”
20
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala F • 21/05/1993 •
V. G., O. c. T., A. C. • LA LEY, 1995-B, 335, con nota de Eduardo
Molina Quiroga. - JA1994-I, 321 - ED157, 526
La indemnización de los
daños y perjuicios
derivados del divorcio no
procede frente a actos y
modos de conducta que
son expresiones de
desamor, de pérdida del
vínculo afectivo, debiendo
quedar reservada sólo a
las conductas que implican
auténticos agravios al otro
cónyuge.
21
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Junín •
27/02/2007 • M., E. C. c. J.,A. L. • LLBA2007 (junio), 558
La sola configuración de
causales de divorcio no es
suficiente, por sí sola, para
generar un derecho a la
reparación del daño, sin
que ello importe negar que
ésta proceda en casos
particulares, cuando derive
de la lesión a derechos
personalísimos, pues en
tales casos el derecho a
reparación proviene no de
su calidad de cónyuge sino
como cualquier persona
afectada por un hecho
ilícito
22
La polémica no esta concluida
• Conclusiones firmes:
– El Derecho de Familia debe interpretarse en
consonancia con el Derecho de Daños
– El art. 19 Const.Nacional –en el que enraíza el
derecho a ser resarcido- prevalece sobre el silencio de
las normas inferiores aunque pretendan excluir el
resarcimiento de los daños que se causen los
cónyuges
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La polémica no esta concluida
• Conclusiones firmes:
– La reparación es de los daños provocados por los
hechos que constituyen causales de divorcio, no se
repara la mala elección del compañero ni los daños
producidos por el divorcio en sí mismo
Son distinguibles los daños y perjuicios causados por los
hechos que motivaron el divorcio o separación personal,
de los causados por el divorcio en sí mismo o la
separación personal
(Unanimidad en las Jornadas Nacionales de Derecho Civil – Santa Fe- 1990)
24
• Conclusiones firmes:
– No hay reparación cuando el divorcio se
produce por causales objetivas.
Son aplicables las normas generales de la responsabilidad
extracontractual, exclusivamente a los efectos de reparar
los daños causados por los hechos ilícitos configurados en
las causales del art. 202 C.Civ.
(Jornadas Nacionales de Derecho Civil – Santa Fe – 1990)
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• Conclusiones firmes:
– La responsabilidad se dilucida en la órbita
extracontractual
– El factor de atribución es la culpa o el dolo. No
hay lugar a factores objetivos de atribución.
Estos daños se rigen por el régimen de la responsabilidad
extracontractual fundada en factor de atribución
subjetivo
(Jornadas Nacionales de Derecho Civil – Santa Fe- 1990
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• Conclusiones dudosas
• Son reparables tanto materiales como morales
Hay quienes entienden que el
régimen de alimentos es la
única reparación procedente
(Un sector minoritario de las Jornadas
Nacionales de Derecho Civil – Santa Fe 1990
La mayor parte de la
doctrina entiende que
son indemnizable
independientemente del
régimen alimentario
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Todavía hay que reflexionar mucho
sobre este tema…
que en la Argentina sólo tiene veinticinco
años de reflexión, lo que para el Derecho es
poco tiempo
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