EL FACTOR DE CONEXIÓN EN EL IMPUESTO SOBRA
ACTIVIDADES ECONOMICAS, PROBLEMÁTICA ACTUAL.
María Virginia Valery
Artículo 218. La actividad industrial y de
comercialización de bienes se considerará gravable
en un Municipio, siempre que se ejerza mediante un
establecimiento permanente, o base fija, ubicado en el
territorio de ese Municipio. (resaltado nuestro)
Artículo 219. Las actividades de ejecución de obras y de
prestación de servicios serán gravables en la jurisdicción
donde se ejecute la obra o se preste el servicio,
siempre que el contratista permanezca en esa jurisdicción
por un período superior a tres meses, sea que se trate de
períodos continuos o discontinuos, e indistintamente de
que la obra o servicio sea contratado por personas
diferentes, durante el año gravable. En caso de no
superarse ese lapso o si el lugar de ejecución fuese de
muy difícil determinación, el servicio se entenderá
prestado en el Municipio donde se ubique el
establecimiento permanente. (resaltado nuestro)
Clasificador de Actividades de la Ordenanza de
Impuesto Sobre Actividades Económicas Municipio
Simón Bolívar del Estado Anzoátegui
Grupo 1-D (alícuota 4%): “…toda actividad relacionada con la
industria petrolera y petroquímica, que está vinculada con la
actividad que se ejerce directa o indirectamente con el Complejo
Petroquímico de Jose, incluye la procura (suministro de
materiales)”.
ASPECTO ESPACIAL DEL IMPUESTO SOBRE
ACTIVIDADES ECONOMICAS
Hecho Generador: es el ejercicio habitual, en
jurisdicción de un Municipio, de cualquier actividad
lucrativa de carácter independiente.
Base Imponible: está constituida por los ingresos
brutos que esa actividad genera.
JURISPRUDENCIA
Sala Político Administrativa, 17 mayo de 1978, Pfizer
Corporation
“La actividad comercial gravable con Patente de Industria y
Comercio se genera en los Municipios donde el contribuyente
tenga su sede, depósito u oficina, independientemente de donde
se efectúe la venta o se realice la actividad lucrativa que se
trate…”. (resaltado nuestro)
CSJ, 20 de marzo de 1986, caso Ensambladora Carabobo vs.
Consejo Municipal del Distrito Valencia
“…Lo determinante a los fines de la imposición, no es que las
ventas se realicen en jurisdicción del legislador municipal que
estableció el impuesto sino que se generen en o desde el
establecimiento comercial ubicado en dicha jurisdicción…”.
(resaltado nuestro).
Tribunal Supremo de Justicia, Sala Constitucional, 9 de
octubre de 2003, caso Shell Internacional Petroleum vs. El
Municipio Carirubana del Estado Falcón
“… En el caso del comercio es sumamente difícil determinar
y por ello fiscalizar, el lugar de la realización efectiva de una
venta, por lo que se ha optado por recurrir a la figura del
establecimiento permanente, la cual suple ese problema y
hace imputar la operación al sitio donde exista una sede
física, con independencia de que sea realmente el lugar de la
transacción…”
Tribunal Supremo de Justicia, Sala Constitucional, 4 de marzo de
2004, Recurso de Interpretación de la Alcaldía del Municipio
Simón Bolívar del Estado Zulia
“Debe recordarse que, en materia tributaria municipal, constituyó
un avance jurisprudencial la introducción de la figura del
establecimiento permanente, la cual significó un cese o
mitigación de la múltiple imposición interna sobre actividades
inter jurisdiccionales, precisamente porque esa noción lleva
aparejada la consecuencia de que lo que termina por ser
relevante no es, en todos los casos, el Municipio en el cual se
ejerce la actividad, sino aquél desde donde ella se ejerce,
entendido esta última expresión como atributiva de potestad
impositiva a la jurisdicción en la cual el contribuyente fije una
presencia física estable, desde donde ejerza la actividad (el
“establecimiento permanente”)…”
“…no significa pretender desconocer el lugar donde efectivamente
se ejecuta una actividad económica como el más relevante a los
fines de reconocer poder tributario a un Municipio, frente a otros
que también lo disputen, pues cuando ese lugar pueda ser
atribuido a una jurisdicción municipal determinada y, de la misma
manera, el ejercicio de la actividad no deje dudas acerca del lugar
donde se la está ejecutando –en el caso de ciertos servicios o
construcción de obras, por ejemplo- ese lugar de la ejecución
de la actividad deberá ser el primordial a la hora de atribuir
derecho de imposición a un municipio determinado…”
(resaltado nuestro)
CONTRIBUYENTE TRANSEUNTE
Corte Suprema de Justicia, Sala Política Administrativa,
6 de marzo de 1996, caso Gray Tool Company de
Venezuela, “…en efecto, contrario a lo que simple
vista pudiera parecer, la figura del contribuyente
transeúnte por si mismo no atenta contra el principio
de la territorialidad, simplemente es contentivo de una
categoría de contribuyente cuyo rasgo particular es el
tener una presencia física en el ámbito territorial del
Municipio, pero por un período eventual…”
Voto Salvado Hildegard Rondón de Sansó
“...La mayoría sentenciadora omite considerar el criterio
del establecimiento permanente como factor de
vinculación del contribuyente a la jurisdicción del
Municipio titular de la pretensión tributaria…”
Tribunal Supremo de Justicia, Sala Constitucional, 9 de
octubre de 2003, caso Shell Internacional Petroleum
“…La sola previsión del gravamen sobre unos
denominados contribuyentes transeúntes no implica
inconstitucionalidad, por cuanto toda actividad
generadora de ingresos debe quedar sujeta a la
imposición municipal, sin exclusiones, salvo que el
propio texto constitucional lo disponga
expresamente…”
EL FACTOR DE CONEXIÓN EN EL IMPUESTO SOBRE
ACTIVIDADES ECONOMICAS
Juan Cristóbal Carmona: “Se entiende por factor de
conexión, el criterio de naturaleza política, social o
económica, seleccionado por el ente dotado de poder
tributario, en virtud del cual, aquél más allá del mero
ejercicio de la soberanía de la que está investido, al
ejercerla considera justificado y legítimo el nacimiento
de una relación jurídica-tributaria entre él y un sujeto
pasivo”.
TIPOS DE FACTOR DE CONEXIÓN
1.- Personales o subjetivos, referidos al domicilio,
residencia o nacionalidad del contribuyente,
independientemente del lugar en el que se configure
el hecho imponible.
2.- Objetivos o de la fuente territorial, viene dado por la
sola razón de configurarse el hecho generador dentro
de un territorio específico.
3.- El establecimiento permanente.
TESIS PARA EL ESTABLECIMEINTO DEL FACTOR DE
CONEXIÓN
a.- Tesis de la condición eficiente
b.- Tesis de la equivalencia de condiciones.
CASOS DE MULTIPLE IMPOSICION
(i) Que el contribuyente fabrique y venda en jurisdicción
de un mismo Municipio
(ii) Que el contribuyente fabrique en un Municipio y
venda en jurisdicción de otro:
Que la industria tenga establecimiento en ese otro
Municipio (sentencia Dixie Cup)
Que no tenga establecimiento.
(iii) Que el contribuyente tenga en establecimiento
comercial en un Municipio y venda en jurisdicción de
otros a través de terceros.
Actividad Industrial: Toda actividad dirigida a producir,
obtener, transformar, ensamblar o perfeccionar uno o
varios productos naturales o sometidos previamente a
otro proceso industrial preparatorio.
Artículo 221. … Cuando se trate de un contribuyente
industrial que venda los bienes producidos en otros
municipios distintos al de la ubicación de la industria,
el impuesto pagado por el ejercicio de actividades
económicas en el Municipio sede de la industria,
podrá deducirse del impuesto a pagar en el Municipio
en que se realiza la actividad comercial. En caso que
la venta se realice en más de un municipio sólo podrá
deducirse el impuesto pagado por el ejercicio de la
actividad industrial proporcional a los bienes vendidos
en cada Municipio. En ningún caso la cantidad a
deducir podrá exceder de la cantidad de impuesto que
corresponda pagar en la jurisdicción del
establecimiento comercial.
Actividad Comercial: Toda actividad que tenga por
objeto la circulación y distribución de productos y
bienes, para la obtención de ganancia o lucro y
cualesquiera otras derivadas de actos de comercio,
distintos a servicios.
Artículo 221. …Cuando las actividades de
comercialización se ejecuten a través de varios
establecimientos permanentes o bases fijas, los
ingresos gravables deberán ser imputados a cada
establecimiento en función de su volumen de ventas.
Artículo 220. Se entiende por establecimiento
permanente una sucursal, oficina, fábrica, taller,
instalación, almacén, tienda, obra en construcción,
instalación o montaje, centro de actividades, minas,
canteras, instalaciones y pozos petroleros, bienes
inmuebles ubicados en la jurisdicción; el suministro de
servicios a través de máquinas y otros elementos
instalados en el Municipio o por empleados o personal
contratado para tal fin, las agencias, representaciones
de mandantes ubicadas en el extranjero, sucursales y
demás lugares de trabajo mediante los cuales se
ejecute la actividad, en jurisdicción del Municipio.
Actividad de Servicios: Toda aquella que comporte,
principalmente, prestaciones de hacer, sea que
predomine la labor física o la intelectual. Quedan
incluidos en este renglón los suministros de agua,
electricidad, gas, telecomunicaciones y aseo urbano,
entre otros, así como la distribución de billetes de
lotería, los bingos, casinos y demás juegos de azar. A
los fines del gravamen sobre actividades económicas
no se considerarán servicios, los prestados bajo
relación de dependencia.
Artículo 219. Las actividades de ejecución de obras y
de prestación de servicios serán gravables en la
jurisdicción donde se ejecute la obra o se preste el
servicio, siempre que el contratista permanezca en
esa jurisdicción por un período superior a tres meses,
sea que se trate de períodos continuos o discontinuos,
e indistintamente de que la obra o servicio sea
contratado por personas diferentes, durante el año
gravable. En caso de no superarse ese lapso o si el
lugar de ejecución fuese de muy difícil determinación,
el servicio se entenderá prestado en el Municipio
donde se ubique el establecimiento permanente.
RETENCIONES
Ordenanza de Patente de Industria y Comercio, Gaceta
Municipal del Distrito Federal, 29 de abril 1976,
“ARTICULO 41: Los distribuidores, agentes representantes,
comisionistas, consignatarios y las personas que ejerzan
actividades en nombre o por cuenta de otro, además de estar
obligados al pago de impuesto que le corresponda, deberán
retener el impuesto que grava el ejercicio de sus mandantes,
principales o representados en el acto del pago de sus ingresos
brutos, sin deducir las bonificaciones ni comisiones que le
correspondan; y entregarlos en la Tesorería Municipal dentro de
los tres días siguientes, aún cuando el contribuyente no haya
obtenido en el Municipio Libertador la Licencia a que se refiere el
artículo 3 de esta Ordenanza”.
“ARTÍCULO 227. La condición de agente de retención
del Impuesto Sobre Actividades Económicas no podrá
recaer en personas que no tengan establecimiento
permanente en el Municipio, con excepción de
organismos o personas jurídicas estatales”.
La Ordenanza Sobre Actividades Económicas del
Municipio Chacao, 13 de diciembre de 2005
“ARTICULO 27. El Alcalde podrá establecer mediante
Reglamento, que determinadas personas jurídicas con
establecimiento permanente en el Municipio Chacao,
y que sean pagadores de cantidades de dinero que
constituyan ingresos brutos para otros contribuyentes
de este Municipio, actúen como agentes de retención
del Impuesto Sobre Actividades Económicas”.
Ordenanza Sobre Actividades Económicas de Industria,
Comercio o de Índole Similar del Municipio Baruta,
Gaceta Municipal Extraordinaria Nº 319-12/2005, 3 de
diciembre de 2005,
“ARTICULO 41. Son responsables directos, los agentes de
retención del Impuesto regulado en esta Ordenanza. Son
agentes de retención, los deudores de ingresos brutos, que
formen parte de la base imponible del Impuesto Sobre
Actividades Económicas, de contribuyentes del Impuesto
regulado en esta Ordenanza, quienes están obligados a hacer la
retención de este impuesto, en el momento del pago o del abono
en cuenta y a enterar tales cantidades ante la Administración
Tributaria Municipal, en los porcentajes, plazos y formas que
establezcan las disposiciones del Reglamento de esta
Ordenanza, instrumento éste que también designará los sujetos
sobre los cuales recaerá la calidad de agente de retención, de
acuerdo a las condiciones antes señaladas”.
Ordenanza sobre Actividades Económicas de Industria,
Comercio o de Índole Similar, del Municipio Guanta,
21 de febrero del año 2002, Gaceta 8 de marzo de
2002, “ARTICULO 4. Para el ejercicio de las
actividades a que se refiere esta Ordenanza, bien sea
en forma directa o través de terceros tales como
agentes vendedores, consignatarios, comisionistas,
contratistas de obra y/o servicios, etc., por parte de
personas no domiciliadas en jurisdicción de este
Municipio, se requerirá la obtención de una licencia
especial”.
Ordenanza de Impuesto sobre Actividades Económicas
del Municipio Autónomo Juan Antonio Sotillo, Gaceta
Oficial Extraordinaria, 05 de agosto de 2005, artículo
29.
Ordenanza Sobre Actividades Económicas de Industria,
Comercio o de Índole Similar del Municipio Simón
Bolívar, Gaceta Nº Extraordinaria, 05-2005, 30 de
Diciembre de 2005,
“ARTICULO 7. Las instituciones, organizaciones,
empresas, industrias y asociaciones que de alguna
manera regulen, canalicen, supervisen, controlen y
efectúen pagos a los sujetos pasivos, deberán
efectuar, previo al pago, la retención del impuesto
previsto en esta Ordenanza.”
Ordenanza Sobre Actividades Económicas de Industria,
Comercio o de Índole Similar, del Municipio Urbaneja,
Gaceta Oficial 29 de diciembre de 2005,
“ARTICULO 81. El cobro del impuesto sobre Actividades
Económicas se realizará a través de los agentes de
retención establecidos en esta Ordenanza, en
aquellos casos que dicho impuesto se cause por
contribuyentes de este impuesto que no posean su
respectiva Licencia de Actividades Económicas y que
presten servicios o ejecuten obras en jurisdicción de
este Municipio”.