ILUSTRE COLEGIO DE
ABOGADOS DE LIMA
DIPLOMADO EN
DERECHO
CONSTITUCIONAL
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1
La interpretación
constitucional
José Luis Silvestre Cortez
•
Cada vez que se busque dar respuesta a
una cuestión constitucional que la ley
fundamental no permita resolver de forma
concluyente, surge la necesidad de acudir
a la técnica de la interpretación
¿CUÁL ES LA NECESIDAD DE
QUE EXISTA INTERPRETACIÓN
CONSTITUCIONAL?
La interpretación constitucional es la
CONCRETIZACIÓN de la norma
constitucional.
¿EN QUÉ CONSISTE LA
INTERPRETACIÓN
CONSTITUCIONAL?
Contextualización
del Estado de Derecho al Estado
Constitucional
la Constitución como norma jurídica
Estado de derecho y Estado constitucional:
sobre cambios paradigmáticos
Tres cuestiones esenciales:
 El cambio de paradigma
 El significado del Estado de Derecho
 Los rasgos del Estado Constitucional
La caracterización del Estado de
Derecho




Supremacía de la Ley sobre la administración
pública
Subordinación de los derechos a la ley
Jueces independientes y aplicadores
Separación de poderes
La ley como acto deliberado de un Parlamento
representativo. Acto supremo e irresistible al que
no es oponible ningún poder.
El contraste con el Rule of Law: las
tradiciones jurídicas




La tradición euro-continental substituye el
absolutismo con otro poder absoluto
La tradición del common law substituye el
absolutismo por los privilegios y libertades de los
ingleses
En el primer caso surge el absolutismo
parlamentario a través de la ley
En el segundo caso es un elemento constitutivo del
sistema jurídico complejo.
El contraste con el Rule of Law: las
tradiciones jurídicas







Rule of law se conduce por lógica de proceso judicial
Civil law se conduce por soberanía unilateral
Rule of law el derecho es un proceso inacabado,
abierto.
Civil law (tesis iusnaturalista) derecho universal y
atemporal. Derecho en forma de premisas
Rule of law el derecho surge de casos concretos.
Derecho como constatación de injusticia en caso.
Civil law busca justicia abstracta
Rule of law justicia concreta
Los rasgos del Estado constitucional




Autonomía funcional de la Administración
Relativiza principio de autonomía por interés
público
Reduce generalidad y abstracción de leyes
(contractualización)
Función unificadora de Constitución (tesis de la
tripartición en cuestión)
I. Estado de Derecho al Estado
Constitucional de Derecho
Estado de
Derecho
TRANSITO
Estado
Constitucional
de derecho
Ley
Constitución
-Razones de orden
Histórico social.
-Razones legales
Característica:
-General
-Abstracta
“Mutación Genética”
Gustavo Zagravelsky
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La Constitución como Fuente de Derecho y el
Sistema de Derecho Peruano
La Constitución y las Fuentes de Derecho
Si bien el análisis del Sistema de Fuentes se
desarrolla principalmente desde la Teoría del
Derecho, como afirma Enrique Álvarez Conde:
“Hoy día parece comúnmente pacífico que la
regulación de las fuentes del Derecho se situé en el
campo de la teoría de la Constitución”
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La Constitución como Norma Jurídica
El reconocimiento de la Constitución como norma
jurídica vinculante y directamente aplicable
constituye la premisa básica para que se erija
como fuente de derecho y como fuente de fuentes.
"( ... ) la Constitución es una norma jurídica. En efecto. si expresa la
auto representación cultural de un pueblo y refleja sus aspiraciones
como nación, una vez tomado el estado Constitucional de Derecho,
ella pasa a ocupar una posición análoga al que se ocupaba su creador.
En buena cuenta, en el estado Constitucional de Derecho el status de
Poder Constituyente, es decir la representación del pueblo
políticamente soberano , lo asumiría la constitución, que de esta forma
pasará a convertirse en la norma jurídicamente suprema." Exp. N°
0014-2003-Al¡ TC fundamento 2, párrafo 2
José Luis Silvestre Cortez
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La Constitución como Fuente de Derecho
Con relación a la Constitución como fuente de
nuestro "derecho nacional" , debe remarcarse que
constituye el fundamento de todo "orden jurídico" y
la mas importante fuente normativa.
"La Constitución ( ... )termina convirtiéndose en el fundamento de validez de
todo el ordenamiento instituido por ella. De manera que una vez que
entra en vigencia. cualquier producción normativa de los poderes públicos e iinclusive
los actos y comportamientos de los particulares deben guardarle
lealtad y fidelidad. Ciertamente, no se trata sólo de una adhesión y apoyo que
pueda ser medido en el plano de la moral o la ética, ..,sino también de una exigencia
de coherencia y conformidad de la que es posible extraer consecuencias jurídicas.
José Luis Silvestre Cortez
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La infidelidad Constitucional, en efecto acarrea la posibilidad de declarar
la invalidez de toda norma o acto cualquiera sea su origen, según los
alcances del que el mismo ordenamiento constitucional haya previsto"
Exp.
N°
0014-2003-Al, TC.
fundamento 2, párrafo
4
La Constitución como Fuente de
Fuentes :
La doctrina dice al respecto : "( ... ) la Constitución también
incide en el sistema de fuentes en la medida en que regula el
proceso de producción jurídica atribuyendo poderes
normativos a distintos sujetos y asignando un valor específico
a las normas creadas por éstos. Es decir la constitución es la
norma normarum del ordenamiento, aunque no todas las
normas sobre la producción jurídica están contenidas en ella"
Betcgón, Jerónimo y otros en:
"Lecciones de Teoría del Derecho"p. 285
José Luis Silvestre Cortez
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Al respecto el Tribunal Constitucional refiere que : "( ... )
ostenta el máximo nivel normativo, por cuanto es obra del Poder
Constituyente; reconoce los derechos fundamentales del ser humano;
contiene las reglas básicas de convivencia social y política : además de
crear y regular el proceso el proceso de producción de las demás normas
del sistema jurídico nacional. En efecto, la Constitución no sólo es la
norma jurídica suprema formal y estática, sino también material y
dinámica, por eso es la norma básica en la que se fundamentan las
distintas ramas del derecho, y la norma de unidad a la cual se integran.
Es así que por su origen y su contenido de diferencia de cualquier otra
fuente del derecho. Y una de las maneras como se traduce tal diferencia es
ubicándose en el vértice del ordenamiento jurídico . Desde allí la
Constitución exige no sólo que no se cree legislación contraria a sus
disposiciones, sino que la aplicación de tal legislación se realice en
armonía con ella misma (INTERPRETACION CONFORME A LA
CONSTITUCIÓN)” Exp.N°OOI4-2002-Al/TC; Fund. 58.
José Luis Silvestre Cortez
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Reseñando se desprende que la Constitución como
Fuente Suprema:
- Crea los órganos encargados de la producción
normativa.
- Otorga competencias materiales.
- Determina los procedimientos para la elaboración
normativa.
- Establece los límites materiales para la elaboración
normativa.
- Impone los contenidos normativos.
José Luis Silvestre Cortez
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II. CONSTITUCION COMO NORMA
POLÍTICA
CONSTITUCION COMO NORMA
JURIDICA
© Jose Luis Silvestre 2013
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LA CONSTITUCION COMO
NORMA POLITICA:
-DISTRIBUYE LOS PODERES DEL ESTADO
-LIMITA LOS PODERES DEL ESTADO
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© José Luís Silvestre 2013
Organismos Constitucionales Autónomos:
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
DEFENSORIA DEL PUEBLO
MINISTERIO PÚBLICO
CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA
JURADO NACIONAL DE ELECCIONES
CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA
SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS
BANCO CENTRAL DE RESERVA
© José Luís Silvestre 2013
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La Constitución como NORMA JURIDICA
FORMAL
La norma en su elaboración
debe seguir el procedimiento
que establece la Constitución
Parámetro
De
Validez
La norma debe respetar:
MATERIAL
- Derechos fundamentales
- Valores Constitucionales
- Principios Constitucionales
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© José Luís Silvestre 2013
TEORIA JURIDICA DE LOS
DERECHOS FUNDAMENTALES
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A. Teorías del Estado
a. Modelo historicista
b. Modelo individualista
c. Modelo estatalista
© Jose Luis Silvestre 2013
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a. Modelo historicista
Privilegio de las libertades civiles
negativas
bases
Contratos de dominación de la baja
Edad Media
Libertad como autonomía y seguridad
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© Jose Luis Silvestre 2013
b. Modelo individualista
Mentalidad y cultura individual,
propia del Estado liberal
Bases
Se basa en el individuo como sujeto de
derechos y obligaciones
No se incorporó progresivamente en la
sociedad sino con una ficción jurídicapolítica
© Jose Luis Silvestre 2013
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c. Modelo estatalista
Estado: condición y soporte de
derechos y libertades
Bases
Poder surge a partir de una
decisión política
Estado no está sometida a la
Constitución sino a la voluntad de
la autoridad
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© Jose Luis Silvestre 2013
B. Teorías constitucionales
a. Teoría liberal
b. Teoría de los valores
c. Teoría institucional
d. Teoría democrática
e. Teoría jurídico- social
f. Teoría de la garantía social
© Jose Luis Silvestre 2013
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a. Teoría liberal
Derechos negativos, abwehrrechte: status
negativo de la libertad
Vinculación negativa del legislador
Con los derechos
Efectos
Produce efectos privados de defensa
de la persona contra la autoridad
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b. Teoría de los valores
Se desarrolla en base a la concepción de los derechos
en una proceso dinámico de integración nacional de
una comunidad cultural de valores
Ética material de los valores,
material wertethik
© José Luís Silvestre 2013
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c. Teoría institucional
Derechos fundamentales: doble carácter: Como
derechos de personas y como orden institucional
Derechos fundamentales adquieren un carácter
objetivo además del subjetivo
Características
esenciales
Se debe identificar el contenido esencial de los
Derechos fundamentales
Reconocimiento del status activus processualis
Legislador: función de promoción y
realización de los derechos
© José Luís Silvestre 2013
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Subteorías institucionales
Sistémica: derechos tienen la función de proteger
La esfera social contra la intromisión estatal
subteorìas
Multifuncional : dota a los derechos de una
Pluralidad de fines e intereses sociales que
abarca el Estado Constitucional
© José Luís Silvestre 2013
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d. Teoría democrática-funcional
Concepción de los derechos de la persona
según la democracia deliberativa
La orientación y limites de los derechos se
encuentra en el proceso político democrático
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e. Teoría jurídico-social
Estado debe procurar presupuestos sociales necesarios para el
respeto de los derechos fundamentales
Respecto a lo deshumanizado que
aparece la teoría individualista
Superación
Respecto a la concepción
meramente positivista de los
derechos económico y
sociales
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f. Teoría de la garantía procesal
Este elemento procesal es esencial no
solamente en sede judicial sino también
administrativa y parlamentaria
La concepción procesal nos solo
se reduce a su ámbito formal sino
también a la material
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© Jose Luis Silvestre 2013
Régimen de los derechos Fundamentales y los tratados de
derechos humanos
Apuntes Preliminares
1.
2.
Fuerte acento protector de los derechos debido a la
experiencia de la década del 90.
Derechos humanos vs. Derechos fundamentales
Origen común
Diferencias
Teoría neoiusnaturalista
Teoría positivista
Teoría institucional
Los derechos fundamentales
son la expresión jurídica del
reconocimiento social de
las necesidades y
aspiraciones
de todas las personas
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Marco Constitucional
Articulo 55.- “Los tratados celebrados por el
estado y en vigor forman parte del derecho
nacional”
Cuarta Disposición Final.- “Las normas relativas a los derechos
y a las libertades que la Constitución reconoce se interpretan de
conformidad con la Declaración Universal de Derechos
Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre
las mismas materias ratificados por el Perú”.
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Tesis de incorporación
1. Tesis Monista
2. Tesis Dualista
3. Tesis de la Coordinación
Es una opción mixta que supone una integración sobre la
base del principio de interpretación pro homine,
Caracteriza al Derecho internacional como un Derecho
de integración. No postula la derogación automática de
las normas internas, en caso de conflicto con sus
obligaciones en el plano internacional, ni el
desconocimiento de éstas en el plano internacional, sino
en su armonización e integración realizadora de sus
finalidades.
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“Bloque de constitucionalidad” de los derechos
fundamentales
Está integrado por la Constitución,
la Declaración Universal de los Derechos Humanos,
el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos,
el Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y
Culturales,
la Declaración Americana de los derechos del Hombre y
del Ciudadano y,
en particular la Convención Interamericana de Derechos
Humanos y el Protocolo Adicional a la Convención
Americana sobre Derechos Humanos en materia de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales “Protocolo de
San Salvador”.
© Jose Luis Silvestre 2013
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Principios de los derechos fundamentales
1. Universalidad
Por el hechos de ser un ser humano, la persona es titular de
derechos frente al Estado y los particulares, sin
menoscabo alguno por cualquier condición circunstancial
(articulo 1 de la Constitución).
2. Autoejecutividad
Los derechos fundamentales son formulaciones éticojurídicas, en la medida que tiene una eficacia vinculante
sobre todo el ordenamiento jurídico. No requieren de
normas de desarrollo para su plena eficacia. 39
3. Progresividad acumulativa e
irreversibilidad
Los derechos fundamentales al ser producto de la evolución humana, se
asumen como la expresión de la conciencia ética de la humana, fundada
en la dignidad del hombre. En tal entendido, los derechos humanos
reconocidos quedan integrados al elenco de los derechos pre-existentes
y no pueden ser suprimidos posteriormente.
Mas, este carácter se afirma en función a las exigencias del bien común y
un principio de justicia, en el marco de los valores constitucionales.
4. Relacional-Integrativa
Principio de indivisibilidad de los derecho fundamentales, Superación de
la visión jerarquizada de derechos de primera, segunda y tercera
generación.
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5. Igualdad
Los derechos fundamentales protegen a todos los seres
humanos por igual, ya sea garantizando la igualdad en la
norma jurídica como en el trato; de donde se deriva que
está prohibida toda discriminación por motivo de origen,
sexo, raza, religión, opinión, condición económica o de
cualquier otra índole.
6. Corresponsabilidad
Todos somos responsables de la protección de los derechos
fundamentales. Solo cuando el Estrado, la sociedad, las
instituciones y las personas asuman su compromiso con la
plena vigencia de los derechos humanos, se hará posible su
realización,
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Características de los derechos fundamentales
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
Doble carácter (subjetivo/objetivo): Teoría institucional
Vincula a todos los poderes del Estado: Ejecutivo, Legislativo y
Judicial
Eficacia frente a terceros (ciudadanos e instituciones privadas)
Reserva de ley y garantía institucional
Respetar el contenido esencial de cada derecho
Conflictos de derechos (Teoría absoluta/relativa)
Limites de los límites (Test de la razonabilidad)
Cláusula abierta (numerus apertus)
Violaciones imprescriptibles (cosa juzgada material)
Contenido procesal autónomo (autonomìa del derecho procesal
constitucional)
Nacional vs. Extranjero
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FIN
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