SOCIEDADES
ABIERTAS y CERRADAS
ASPECTOS CARACTERÍSTICOS y
PROBLEMÁTICA ACTUAL
por
DANIEL ROQUE VÍTOLO
© Vítolo Abogados S.A.
E-mail: [email protected]
ASPECTOS
CARACTERÍSTICOS
• EMPRENDIMIENTOS ORIGINARIAMENTE
FAMILIARES (o de amigos y conocidos)
• IDENTIFICACIÓN ENTRE PODER Y
PROPIEDAD
• EMPRENDIMIENTOS CERRADOS
• INSUFICIENTE CAPITAL PROPIO
• VOLUMEN DE MOVIMIENTO DE
VARIABLES MEDIANO O BAJO (flujos,
producción, gastos, empleo)
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PROBLEMAS TÍPICOS EN LAS
SOCIEDADES CERRADAS
• IDENTIFICACIÓN DE “FAMILIA” o “GRUPO DE
PERTENENCIA” CON “EMPRESA”
• INSUFICIENTE CAPITAL DE TRABAJO
• INSUFICIENTE ACCESO AL CRÉDITO
• INSUFICIENTE VOLUMEN DE ESCALA
• DEPENDENCIA DE GRANDES EMPRESAS
• ENDEUDAMIENTO A TASA NO COMPETITIVA
• PROBLEMAS DE SUBSISTENCIA
• CONFLICTOS INTERNOS
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¿Qué más?
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•
•
•
•
•
•
FALTA DE ACCESO A TECNOLOGÍA DE PUNTA
INSUFICIENTE CONCIENCIA EMPRESARIA
DESFASAJE IMPOSITIVO Y PREVISIONAL
REALIDAD DEL OBJETO SOCIAL OCULTO
ALTA EXPOSICION AL CONFLICTO PERSONAL
CONFUSIONES ENTRE SOCIOS y EMPRESA
SOSTENIMIENTO DE SITUACIONES AJENAS AL AMBITO
EMPRESARIO
• ASIGNACION ARBITRARIA DE RECURSOS
• TRATAMIENTO A DESTIEMPO DE LOS PROBLEMAS
AHONDANDO EL CONFLICTO
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Dos hermanos
Cada uno con
cinco hijos
50% c/u
Muere uno
Muere un hijo
que tenía
cuatro hijos
Un hermano 50%
Cuñada 25%
Cinco Hijos 5% c/u
Un hermano 50%
Cuñada 25%
Cuatro hijos 5% c/u
Cuatro nietos 1% c/u
Nuera 1% c/u
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FORMAS ASOCIATIVAS
SOCIETARIAS DE EXPLOTACIÓN
EMPRESARIA
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•
•
SOCIEDAD DE HECHO
SOCIEDAD COLECTIVA
SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA
SOCIEDAD COMANDITA SIMPLE
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
SOCIEDAD ANÓNIMA
SOCIEDAD COMANDITA POR ACCIONES
SOCIEDAD ACCIDENTAL
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SOCIEDAD ANÓNIMA (cerrada)
• VENTAJAS
–
–
–
–
–
Limitación en la responsabilidad
Buen perfil empresarial
Fácil transmisibilidad de participaciones
Mejor conocimiento de la estructura
Indiferente en IVA, Ingresos Brutos y
Ganancias
– Permite sociedad entre cónyuges
• DESVENTAJAS
– Alto costo operativo
– Difícil inserción del socio minoritario
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PRINCIPALES CONFLICTOS
• Traslado de la estructura familiar a la
societaria
• Transmisión hereditaria
• Administración y participación como socio
• Estructura del capital
• Decisiones en materia de dividendos
• Uso y goce de los activos
• Responsabilidad por avales
• Lucha minorías-mayorías
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RESULTADOS DE LA
PROBLEMÁTICA
PLANTEADA
• Criterios de no justiciabilidad de los aumentos
de capital
• Criterio de no justiciabilidad de los balances
• Criterio restrictivo para el otorgamiento de
medidas cautelares
• Interpretación formal de cuestiones de fondo
• Mezcla de relaciones entre socios con
relaciones jurídicas propias de la sociedad
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FINAL DE
L A HISTORIA
• Conflictos societarios y demandas de
impugnación, remoción, nulidad, y otras
tantas tendientes a la venta de los paquetes
minoritarios.
• Traslado al seno societario del conflicto
familiar
• Fuerte deterioro de la sociedad
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ABRETCH, Pablo y otra c/ CACIQUE
CAMPING S.A.
Jorge Federico Pablo
Casamiento
Carlos José Adolfo
CACIQUE
CAMPING
Casamiento
Marcelo Jorge
Eduardo Jorge
Casamiento
50%
2
1
Gerardo Jorge
Carlos Alberto
50%
Sergio Augusto
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Pablo Alejandro
Karin Silvia
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NECESIDADES
ACTUALES
• Flexibilización del tipo de las sociedades
por acciones
• Necesidad de nuevos criterios
jurisprudenciales
• Agilización de los procesos
• Instrumentación de acuerdos claros entre
socios
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LAS SOCIEDADES
ABIERTAS
¿Hacia una nueva
concepción del
accionista?
¿Cómo ingresa al
sistema el accionista?
• Por el régimen de constitución sucesiva
• Por decisión de la sociedad de ingresar a la
oferta pública (ya sea directa o
indirectamente)
• Por adquisición de acciones en la oferta
pública (mercados)
• Mortis causae
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¿HAY UN NUEVO CONCEPTO
DE ACCIONISTA?
•
•
•
•
•
•
•
El “Venture capital”
Los negocios de “Private equitiy”
Los mercados de capitales
Los “portfolios de inversión”
El accionista indirecto (fondos de inversión)
El accionista “promotor”
El accionista derivado (stock-options)
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MERCADO DE
CAPITALES y PÚBLICO
• ¿Es el titular de acciones que se
comercializan en la oferta un verdadero
“accionista”?
• ¿El mercado de capitales es un mercado
en el cual se generan relaciones de
consumo?
• ¿Es el accionista en el mercado de
capitales un consumidor o usuario de
bienes y servicios?
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¿Qué tutela recibe
el accionista de la
sociedad abierta?
• La fiscalización estatal permanente sobre la
sociedad
• La fiscalización de la Comisión Nacional de Valores
• La fiscalización de la Bolsa de Comercio de donde
se encuentra autorizado a cotizar
• Adicionalmente, la que corresponda por leyes
especiales de la actividad, o por régimen especial
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El art. 42 de la
Constitución Nacional
• Derechos de los consumidores y usuarios
de bienes y servicios en su relación de
consumo
– Protección de su seguridad e intereses
económicos
– Información adecuada y veraz
– Libertad de elección
– Trato equitativo y digno
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¿Cuáles son los parámetros
para el funcionamiento
de un régimen de sociedades
abiertas?
• TRANSPARENCIA EN EL MERCADO
• PROTECCION DE LOS DERECHOS DE
LOS ACCIONISTAS MINORITARIOS
• FLEXIBILIDAD EN LOS SISTEMAS DE
SALIDA
• SANCIONES EFECTIVAS PARA PREVENIR
Y CASTIGAR VIOLACIONES AL SISTEMA
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TRANSPARENCIA
EN EL MERCADO
DE LA OFERTA
• Información adecuada, completa y veraz, en
tiempo y forma; sin afectar la reserva de la
información estratégica
• Normas claras para la actuación de
intermediarios y entidades autoreguladas (e
información sobre éstos)
• Normas de actuación e independencia de los
Auditores Externos
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ACTUACIONES QUE AFECTAN
LA TRANSPARENCIA
• Insider trading
• Reserva de información
• Fraude de Mercado
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DERECHOS DE LOS
ACCIONISTAS
MINORITARIOS
• Información contable, financiera y toda otra
relevante, en plazos adecuados
• Mejores sistemas de participación en órganos
• Métodos para la fijación de precio de emisión
• Mayorías especiales para las decisiones
corporativas relevantes
• Información respecto de managers y directores
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Normas claras de protección
• Para prevenir y sancionar:
–
–
–
–
–
–
Autocontratación
Conflictos de Intereses
Manipulación dentro de los “Grupos”
Precio de emisión de las acciones
Licuación de tenencias minoritarias
Faltas de lealtad de managers y
administradores
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FACILITACIÓN DE LOS
SISTEMAS DE SALIDA
• El accionista (inversor) se va por:
– Venta privada (cambio de
titularidad en paquetes)
– Venta en el mercado
• Compraventa (operación)
• Rescate
• Oferta Pública de Adquisición
– Receso
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RECESO
• Fijación del valor de las acciones conforme
al último balance realizado o que deba
realizarse en cumplimiento de normas
legales y reglamentarias
• Pago dentro de los 60 días para el caso de
retiro voluntario, denegación, desistimiento,
continuación de la sociedad.
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NECESIDAD DE NUEVOS
CRITERIOS
• Algunas ideas:
– Balance especial de retiro de
cotización
– Valuación dinámica a ser realizada por
un tercero independiente
– Valor liquidativo (incluyendo
intangibles a liquidarse)
– Cotización media de períodos
anteriores
– Vinculación del precio con alguna
Oferta Pública de Adquisición anterior
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FIN DE LA
PRESENTACIÓN
GRACIAS POR SU
ATENCIÓN
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