“TESTAMENTOS Y
TRAMITACIÓN SUCESORIA
ANTE NOTARIO”
Dr. Juan José Pastrana Ancona
Notario Núm. 203 del D.F.
[email protected]
CONTENIDO Y FINES DE LA PLÁTICA
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En una primera parte, me centraré en algunos
casos concretos que suelen presentársenos en la
elaboración del testamento público abierto,
buscando darle un enfoque eminentemente
práctico;
En una segunda parte, en algunas ideas acerca de
la tramitación notarial de las sucesiones,
principalmente las derivadas de dicho testamento;
La finalidad de esta plática es principalmente
compartir inquietudes respecto a los casos
concretos comprendidos dentro de los límites que
he trazado.
PRIMERA PARTE DE LA PLÁTICA:
SEIS CASOS CONCRETOS
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1.- Algunos problemas relacionados con la
institución de heredero y legatario;
2.- La sustitución y el llamado derecho de
acrecer;
3.- Nombramiento de tutor y curador;
4.- Disposición testamentaria de que el albacea
venda bienes de la herencia;
5.- Disposición testamentaria de órganos;
6.- La inoficiosidad de los testamentos;
ALGUNOS PROBLEMAS RELACIONADOS
CON LA INSTITUCIÓN DE HEREDERO Y
LEGATARIO
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Planteamiento.Hay testamentos en los que se designa, legatarios de la casa del
testador a sus dos hijos, por partes iguales, y muchas veces se
especifica así por ser esa casa el único bien que integra su
patrimonio, y por lo mismo ya no se hace institución de heredero. Es
el caso en que toda la herencia se distribuye en legados.
Otras veces, también con mala técnica, se desgina heredero de cosa
cierta y determinada;
Cuestionamientos al caso planteado:
¿Es lo mismo heredero y legatario?
¿El beneficiario testamentario instituido en cosa cierta y determinada
es heredero o es legatario?
¿Si toda la herencia se distribuye en legados, a los beneficiarios se les
tendrá por herederos o legatarios?
¿Se puede probar de antemano que toda la herencia se distribuyó en
legados? ¿Y Si no fuere posible, qué pasaría?
HEREDERO Y LEGATARIO
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Es el adquirente a título
universal de todos los
bienes o de parte alícuota
del de cujus, que sean
transmisibles por causa de
muerte;
Puede ser instituido por el
testador o por la ley;
Tiene responsabilidad
directa de las deudas de la
herencia;
Es el obligado a cumplir
los legados y cargas;
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Es el adquirente a título
particular,
exclusivamente de los
bienes que el testador le
haya asignado;
Su institución sólo puede
ser hecha en testamento;
Su responsabilidad es
subsidiaria a la del
heredero;
HEREDERO Y LEGATARIO
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De acuerdo a las características anteriores, parece fácil
determinar quién es heredero y quién legatario;
Sin embargo, la frontera entre ambos conceptos no siempre
es clara; por ejemplo:
Si se deja a una persona el usufructo de todos los bienes y
a otra la nuda propiedad ¿Son herederos? ¿Son legatarios?
¿Será uno heredero y otro legatario?
Tampoco es clara la distinción cuando a uno se le dejan los
bienes muebles y a otro los inmuebles;
O cuando a uno se le dejan los derechos y a otro las cosas.
HEREDERO Y LEGATARIO
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Volviendo al caso planteado, esto es cuando toda le herencia se
distribuye en legados, a los legatarios se les tendrá como si fuesen
herederos;
Art. 2542.- Cuando toda la herencia se distribuyere en legados, los
legatarios serán considerados como herederos;
Esta regla difícilmente se podrá probar, debido a que no se podrá
demostrar que el autor de la herencia no tenía más bienes que los ya
inventariados porque los hechos negativos no se pueden probar,
excepto que impliquen una afirmación;
La consecuencia de que los legatarios sean considerados como
herederos es que su responsabilidad en vez de ser subsidiaria, se
vuelve directa;
Art. 2667.- Si toda la herencia se distribuye en legados, se prorratearán
las deudas y gravámenes de ella entre todos los partícipes, en
proporción de sus cuotas, a no ser que el testador hubiere dispuesto
otra cosa;
HEREDERO Y LEGATARIO
TESTAMENTOS ANTE NOTARIO EN QUE SE
INSTITUYE
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El testamento público abierto es en mi opinión el único que permite
hacer un testamento con toda la asesoría que se requiere y es además
perfecto desde su otorgamiento, en virtud de no requerir ser declarado
formal testamento, lo cual la ley lo consideró innecesario debido a que
está redactado por un perito en derecho investido de fe público: el
notario, y de que la voluntad del testador es conocida, no es secreta;
En el testamento público abierto puede contener la institución de
heredero, legatario, albacea, tutor, curador, etc;
El testamento público simplificado se otorga también ante notario,
pero su objeto es limitado a un inmueble cuando así lo determine el
adquirente en la misma escritura de adquisición o en la que se consigne
su regularización;
El testador exclusivamente puede designar legatarios respecto del
bien objeto del testamento y a un representante especial para que
firme la escritura de adquisición si aquéllos fueren incapaces y no
estuvieren sujetos a patria potestad o tutela alguna, por lo que más que
un testamento simplificado, es un testamento de efectos restringidos;
HEREDERO Y LEGATARIO
CONCLUSIONES
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1.- Cuando el testador disponga de todo o de una parte alícuota de su
patrimonio, no deberá instituir legatario, sino heredero.
2.- Si a pesar de habérselo explicado, el testador insiste en especificar
el o los bienes que integran su patrimonio a favor del legatario, -pues
es aquél quien expresa su voluntad (2768)-, entoces es aconsejable
que además instituya heredero, aunque sea el mismo legatario;
3.- Si no lo hace, se abrirá una sucesión mixta (testamentaria por el
legado y legítima (2838-II) por los demás bienes que pudieren haber,
pues no se podrá saber jurídicamente que toda la herencia se
distribuyó en legados sino hasta la segunda sección, de inventarios;
que es posterior a la primera, de sucesión (585, 586 y 587 CPC);
4.- Al hacerse la institución de heredero no deben especificarse
bienes en concreto, ni tampoco aclararse que se trata de todos los
bienes, pues el heredero es adquirente a título universal. Si sólo lo es
de una parte alícuota, tampoco, sino que sólo deberá precisarse el
porcentaje;
HEREDERO Y LEGATARIO
POSIBLES REDACCIONES
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1.- Institución de heredero:
“... - - - - - - - - - - - - - - - C L Á U S U L A S- - - - - - - - - - - - - - - - - PRIMERA.- Instituye como heredera a su su esposa señora Máría- - - Hérnandez Hernández. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -...”
Otro caso, de usufructo y nuda propiedad:
“...PRIMERA.- Instituye como heredero del usufructo de todos sus
bienes a su esposo señor Juan Pérez Pérez.
SEGUNDA.- Instituye como herederos de la nuda propiedad a sus
hijos..., por partes iguales.”
Otro más, de parte alícuota:
“...PRIMERA.- Instituye como herederos:
I.- Del cincuenta por ciento: a sus hijos de nombres ..., por partes
iguales.”
II.- Del cincuenta por ciento restante: a sus nietos de nombres ..., por
partes iguales”.
HEREDERO Y LEGATARIO
POSIBLES REDACCIONES
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1.- Institución de legatario:
“... - - - - - - - - - - - - - - - C L Á U S U L A S - - - - - - - - - - - - - - - - PRIMERA.- Instituye el siguiente legado: - - - - - - - - - - - - - - - - - - - A favor de sus hijos Juan Pérez Perez y Manuel Pérez Pérez, por partes
iguales, los derechos que al testador correspondan al momento de su - fallecimiento sobre la casa marcada con el número diez de la Avenida Juárez, y terreno que ocupa, o sea el lote dos de la manzana tres, del - Fraccionamiento Campestre, en Toluca, Estado de México. - - - - - -...”
2.- Institución de legatarios, sólo a falta del heredero:
“...PRIMERA.- Instituye como heredera a su esposa señora ...”.
SEGUNDA.- Sólo a falta de la heredera mencionada en la cláusula
anterior, se observará lo siguiente:
I.- Instituye el siguiente legado:
A favor de su hija ...
II.- Instituye como herederos a sus hijos ..., por partes iguales.”
SEGUNDO CASO:
LA SUSTITUCIÓN Y EL LLAMADO DERECHO
DE ACRECER
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Planteamiento:
Es frecuente que en los testamentos se nombren sustitutos y se
establezca el llamado derecho de acrecer.
Cuestionamientos al caso planteado:
¿Es conveniente nombrar sustitutos en los testamentos?
¿Y si no se nombran qué pasa?
¿Será la misma consecuencia si no se nombran sustitutos trátandose
de herederos, que de legatarios?
¿En realidad existe el derecho de acrecer en materia sucesoria?
¿Se pueden nombrar en un testamento albaceas, tutores y curadores
sustitutos?
¿Y en su caso, qué pasa si después de muerto el testador se muere uno
de los tutores o curadores o se separan de sus cargos?
SUSTITUCIÓN Y DERECHO DE ACRECER
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La sustitución es el derecho del testador de establecer que una persona
ocupe el lugar de quien había designado como su heredero o legatario,
pero que no llegaron a serlo por la causa que fuere; esto es que puede
nombrar a una o más personas para que sean los sustitutos del
sustituido (2728);
Reglas generales:
1.- La sustitución es una institución de heredero;
2.- El nombramiento de sustitutos puede hacerse de manera conjunta o
sucesiva (2730);
3.- El sustituto del sustituto, es sustituto del sustituido (2731);
4.- Salvo disposición en contrario, el sustituto será llamado a la
herencia con los mismos derechos y obligaciones que tenía el
sustituido (2732);
5.- La sustitución recíproca no es un derecho de acrecer;
6.- En el testamento público simplificado encontramos una regla de
sustitución recíproca legal (2804-A-I)
SUSTITUCIÓN Y DERECHO DE ACRECER
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Si el heredero muere antes que el testador, repudia la herencia o es
incapaz de heredar, y no hay sustituto:
Se abre la sucesión legítima (2838-IV);
Si el legatario muere antes que el testador, repudia el legado o es
incapaz de adquirirlo, y no hay sustituto:
Simplemente no existe el legado, NO se abre la sucesión legítima
porque el bien que iba a ser legado continúa dentro del caudal
hereditario, el cual corresponde a los herederos testamentarios, quienes
no quedan obligados a nada al efecto (véase Art. 2838);
En cuanto a los albaceas, tutores testamentarios y curadores que por
cualquier causa se separaren de sus respectivos cargos, antes o después
de la muerte del testador:
Serán sustituidos, siempre que fueren varios los nombrados para cada
caso, en el orden de sus respectivos nombramientos, salvo que el
testador hubiera dispuesto otra cosa (2930, 531, 532 y 675).
SUSTITUCIÓN Y DERECHO DE ACRECER
CONCLUSIONES
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1.- Si, por ejemplo, en un testamento público abierto, A
nombra herederos a B y C, por partes iguales, pero no
establece sustitutos, y uno de ellos, B, muere antes que el
testador, entonces C adquiere el 50% y con el otro 50% se
abrirá la sucesión legítima de A;
2.- Si, por ejemplo, en un testamento público abierto, A
nombra legatarios de su casa a B y C, por partes iguales,
pero no establece sustitutos, y uno de ellos B, muere antes
que el testador, entonces C adquiere el 50% de la casa, y el
otro 50% será para los herederos de A nombrados en el
mismo testamento;
3.- En todo caso, es aconsejable que el testador nombre
sustitutos.
SUSTITUCIÓN Y DERECHO DE ACRECER
POSIBLES REDACCIONES
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1.- Sustitución de herederos:
“- - - - - - - - - - - - - - -C L Á U S U L A S - - - - - - - - - - - - - - - - - - - PRIMERA.- Instituye como heredero a su esposo señor ...” - - - - - - - (Se deberá escoger, una de las dos siguientes posibilidades):
SEGUNDA.- Instituye como herederos sustitutos a sus hijos de - - - - nombres ... y ..., por partes iguales, quienes serán entre sí sustitutos - recíprocos. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - SEGUNDA.- Instituye como herederos sustitutos a sus hijos de - - - - nombres ... y ..., por partes iguales.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - En caso de que alguno de los herederos instituidos en el párrafo
anterior repudiare su herencia o no pudiere heredar, la parte que a él
debió haberle correspondido pasará a los hijos que dejare, por partes
iguales, quienes serán entre sí sustitutos recíprocos, y en caso de no
tenerlos, repudiaren su herencia o no pudieren heredar, habrá
sustitución recíproca entre los demás herederos, quienes heredarán por
cabeza o por estirpe, según sea el caso. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -...”
SUSTITUCIÓN Y DERECHO DE ACRECER
POSIBLES REDACCIONES
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1.- Sustitución de legatario:
“...PRIMERA.- Instituye el siguiente legado: - - - - - - - - - - - - - - - - - A favor de sus hijos de nombres ... y ..., por partes iguales, los - - - - derechos que al testador correspondan al momento de su fallecimiento
sobre... - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - En caso de que alguno de los legatarios instituidos en el párrafo - - - - anterior, repudiare su legado o no pudiere adquirirlo, la parte que a él debió haberle correspondido pasará a los hijos que dejare, por partes - iguales, quienes serán entre sí sustitutos recíprocos, y en caso de no - tenerlos, repudiaren legado o no pudieren adquirirlo, habrá sustitución
recíproca entre los demás legatarios, quienes lo adquirirán por cabeza o
por estirpe, según sea el caso.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -...”
SUSTITUCIÓN Y DERECHO DE ACRECER
POSIBLES REDACCIONES
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1.- Sustitución de albacea:
“ - - - - - - - - - - - - C L Á U S U LAS - - - - - - - - - - - - - ...TERCERA.- Nombra como albacea de su sucesión a su
esposa...
Serán albaceas sustitutos las siguientes personas y en el
orden que se indica:
I.- ...
II.- ...
CUARTA.- Nombra como tutor de sus menores hijos a ...
Será tutriz sustituta ...
Quinta.- Nombra como curatriz a ...
Será cuarador sustituto ...
TERCER CASO:
INSTITUCIÓN DE TUTOR Y CURADOR
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Planteamiento:
En muchas ocasiones, al otorgarse el testamento,
se nombra tutor, pero no se nombra curador.
Cuestionamientos al caso planteado:
¿Quién puede nombrar tutor testamentario?
¿En qué casos puede nombrarse?
¿Es necesario nombrar curador?
¿Y si no se nombra?
INSTITUCIÓN DE TUTOR Y CURADOR
CASOS EN QUE PROCEDE
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1.- Quien sobreviva de cualquiera de los dos que ejerce la patria
potestad (padres o abuelos), tiene derecho de nombrarle un tutor
testamentario a aquellos sobre los que ejerce la patria potestad, con
inclusión del hijo póstumo (524);
2.- El padre o la madre que ejerzan la tutela respecto de su hijo
incapaz, pero este caso se actualizará sólo cuando el otro progenitor no
pueda ejercer la tutela (529);
3.- Quien deje en su testamento bienes a un incapaz, el cual no esté
sujeto a la patria potestad de nadie. En este caso, su única función será
la de administrar los bienes que le hubiere dejado el testador (527);
Si el menor tuviere 16 años o más podrá oponerse al nombramiento del
tutor-administrador de los bienes dejados por el testador (714 CPC);
El testador no puede excluir a quienes ejerzan la patria potestad pero si
puede privarlos del 50% del usufructo legal (483 y 484).
4.- El adoptante que ejerza la patria potestad podrá nombrar tutor
testamentario a su hijo adoptivo (535).
INSTITUCIÓN DE TUTOR Y CURADOR
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Salvo los cuatro casos mencionados, en ningún otro se podrá nombrar
tutor testamentario (530);
Se puede nombrar un solo tutor para varios menores (¿si fueren varios
mayores incapaces también aplicará?), o se puede nombrar un tutor
para cada uno de ellos (528);
Cuando el testador nombre varios tutores, desempeñarán el cargo en el
orden de su nombramiento, salvo que el testador hubiere establecido
un orden distinto (531);
El tutor deberá cumplir con todas las reglas que el testador le haya
impuesto para la administración de los bienes del pupilo, excepto que
sean contrarias a derecho, o que el juez autorice su dispensa o las
modifique (533);
En caso de ausencia temporal del tutor testamentario, el juez deberá
nombrar un tutor interino (534);
INSTITUCIÓN DE TUTOR Y CURADOR
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Con relación al nombramiento del curador testamentario,
conviene tener presente las siguientes reglas:
1.- Pueden nombrar curador testamentario los que pueden
nombrar tutor testamentario (675);
2.- No pueden ser tutor y curador la misma persona, ni
ser parientes en línea recta, ni colaterales dentro del
cuarto grado (511);
3.- Es importante designar curador testamentario, debido
a que el tutor testamentario no podrá entrar a la
administración de los bienes del pupilo hasta que se
realice la designación del mismo (589).
INSTITUCIÓN DE TUTOR Y CURADOR
POSIBLES REDACCIONES
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“ - - - - - - - - - - C L Á U S U LAS - - - - - - - - - - - - - - ...TERCERA.- Nombra como tutor de sus menores hijos a
Juan Pérez Pérez. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Será tutriz sustituta Rocío Pérez Pérez - - - - - - - - - - - - - CUARTA.- Nombra como curador a Manuel López López
Será curatriz sustituta María Hernández Hernández- - - -...”
Hay que recordar que entre tutores y cuaradores no debe
haber parentesco.
CUARTO CASO:
DISPOSICIÓN TESTAMENTARIA DE QUE EL
ALBACEA VENDA BIENES DE LA HERENCIA
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Planteamiento:
Se dispone en un testamento, por ejemplo, que el albacea deberá
vender determinado inmueble y repartir el precio entre los herederos;
Cuestionamientos al caso planteado:
¿Es posible jurídicamente esa disposición?
¿En su caso resultaría eficaz?
¿Puede el albacea realmente vender porque así lo ha dispuesto el
testador?
¿Y en este caso necesitaría de todas maneras el acuerdo de los
herederos o en su defecto de la autorización judicial?
¿Y si no obtiene aquél o ésta, puede de todas maneras vender, sólo
porque así lo dispuso el testador?
¿Los casos en que la ley autoriza al albacea a vender son enunciativos
pero no limitativos o son restrictivos?
¿Este caso está entre los previstos y autorizados por la ley?
PRIMERA PARTE DEL CASO:
PROHIBICIÓN DE ENAJENAR DEL ALBACEA
ARTS. 2955 Y 2997 DEL CC; Y 642 DEL CPC
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ART. 2955.- Si para el pago de una deuda u otro gasto urgente fuere
necesario vender algunos bienes, el albacea deberá hacerlo, de acuerdo
con los herederos, y si esto no fuere posible, con aprobación judicial.
Comentarios:
1.- La regla es que el albacea no puede vender bienes de la herencia;
Excepciones: si es para el pago de una deuda u otro gasto urgente; pero
aun en esos casos requiere para la venta el acuerdo de los herederos o
aprobación judicial;
2.- Y si hubiere legatarios, ¿se requeriría también su aprobación?
(2957);
3.- ¿Qué es un gasto urgente?
PROHIBICIÓN DE ENAJENAR DEL ALBACEA
ARTS. 2955 Y 2997 DEL CC; Y 642 DEL CPC
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ART. 2997.- Si para hacer los gastos de que hablan los artículos
anteriores no hubiere dinero en la herencia, el albacea promoverá la
venta de los bienes muebles y aun de los inmuebles, con las
formalidades que respectivamente se requieran.
Los referidos gastos están previstos en los artículos 2993 y 2996:
Art. 2993.- En primer lugar, serán pagadas las deudas mortuorias, si no
lo estuvieren ya, pues pueden pagarse antes de la formación del
inventario;
Se llaman deudas mortuorias, los gastos del funeral y los que se hayan
causado en la última enfermedad del autor de la herencia (2994);
Art. 2996.- En segundo lugar, se pagarán los gastos de rigurosa
conservación y administración de la herencia, así como los créditos
alimenticios, que pueden también ser cubiertos antes de la formación
del inventario.
Son excepciones a la regla que prohibe la extracción de cosa alguna de
la herencia antes de formar inventarios (2951);
PROHIBICIÓN DE ENAJENAR DEL ALBACEA
ARTS. 2955 Y 2997 DEL CC; Y 642 DEL CPC
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Se encuentran dos reglas más en el Código Civil para la venta de los
bienes la herencia:
Art. 3004.- La venta de bienes hereditarios para el pago de deudas y
legados, se harán en pública subasta, a no ser que la mayoría de los
interesados acuerde otra cosa.
¿Y si en su defecto, se hace con aprobación judicial?
Art. 3005.- La mayoría de los interesados, o la autorización judicial en
su caso, determinará la aplicación que haya de darse al precio de las
cosas vendidas.
Esa determinación tiene como límite los casos excepcionales y
limitativos que establece la ley para autorizar la venta de bienes de la
herencia; esto es, puede determina, por ejemplo, que se aplique al pago
de un crédito alimenticio (2997, en relación con el 2996) o de deudas
mortuorias (2997, en relación con el 2993).
PROHIBICIÓN DE ENAJENAR DEL ALBACEA
ARTS. 2955 Y 2297 DEL CC; Y 642 DEL CPC
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Por su parte el CPC confirma la regla general de que el albacea no
puede vender, sino en los casos excepcionales y limitativos que hemos
analizado;
Art. 642.- Durante la substanciación de un juicio sucesorio no se
podrán enajenar los bienes inventariados, sino en los casos previstos en
el Código Civil, y en los siguientes:
I. Cuando los bienes pueden deteriorarse;
II. Cuando sean de difícil y costosa conservación;
III. Cuando, para la enajenación de los frutos, se presenten condiciones
ventajosas.
Como se desprende de todos los artículos del CC que hemos analizado
y del encabezado del que ahora nos ocupa, el legislador quiso que los
bienes de la herencia no puedan enajenarse sino en los casos
excepcionales en que limitativamente él mismo lo autorizó.
CONCLUSIONES DE LA PRIMERA PARTE DE
ESTE CASO:
PROHIBICIÓN DE ENAJENAR DEL ALBACEA
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1.- Regla general: el albacea no puede vender bienes de la herencia;
2.- Excepciones:
a) Para el pago de una deuda u otro gasto urgente, con el acuerdo de
los herederos o en su defecto con aprobación judicial (2955);
b) Si no hay dinero en la herencia: para el caso de deudas mortuorias
(2993) o para pagar los gastos de rigurosa conservación y
administración de la herencia, así como los créditos alimenticios
(2996);
c) Para el pago de legados (3004);
4.- La venta de bienes hereditarios para el pago de deudas y legados se
hará, por regla general, en pública subasta. Excepcionalmente, podrá
hacerse fuera de ella si la mayoría de los interesados o en su caso la
aprobación judicial así lo decide;
5.- Aquéllos o ésta determinarán la aplicación del precio de las cosas
vendidas, dentro de los supuestos excepcionales que autorizaron la
venta.
SEGUNDA PARTE DEL CASO
INEFICACIA DE LA DISPOSICIÓN
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Como hemos visto, la disposición que se analiza no se encuentra entre
los casos excepcionales y limitativos que establece la ley para que el
albacea venda bienes;
¿Es aplicable por analogía alguno de los artículos que lo autorizan?
(10)
¿Si a pesar de todo se establece la disposición sería eficaz?
Hay que recordar existe el principio que de ser posible las
disposiciones deben interpretarse para que surtan algún efecto y no
para que resulten totalmente inútiles;
Conforme a dicho principio, si por ejemplo se dispone en un
testamento que el albacea debe vender un determinado inmueble y
repartir el precio, por partes iguales, entre los dos hijos del testador,
aunque tal vez forzando la interpretación ¿no podría entenderse como
un legado de dinero?
INEFICACIA DE LA DISPOSICIÓN
¿LEGADO DE DINERO?
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Art. 2717.- Los legados en dinero deben pagarse en especie, y si no la
hay en la herencia, con producto de los bienes que al efecto se vendan.
Si se decide a favor, se tendría que distinguir:
A. Si hay dinero en la herencia.- No habría razón para vender bienes y
la disposición testamentaria sería ineficaz;
B.- Si no lo hay, aparentemente la disposición testamentaria sería
eficaz, puesto que el albacea requeriría vender bienes para el pago del
legado, con los requisitos que conocemos (acuerdo de herederos o
aprobación judicial).
Sin embargo, de una reflexión más cuidadosa, se concluye que la
aparente eficacia se queda en eso, en mera apariencia. En efecto, aun
cuando no hubiere dinero en la herencia para pagar el legado, no
necesariamente se tendrían que vender bienes, toda vez que esta
especie de legado es alternativo por disposición de la ley.
El legatario puede optar entre exigir el pago de su legado en esa
especie (dinero) o que se le apliquen en pago bienes de la herencia.
INEFICACIA DE LA DISPOSICIÓN
¿LEGADO DE DINERO?
CONCLUSIÓN
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Art. 665 (CPC).- Todo legatario de cantidad tiene derecho de pedir
que se le apliquen en pago bienes de la herencia, y a ser considerado
como interesado en las diligencias de partición.
Por lo que volviendo a nuestro ejemplo, los dos herederos del de-cujus,
podrían exigir que no se venda la casa (contra la disposición del
testador) y que se les adjudique ésta, pro-indiviso y por partes iguales;
Pero aun cuando el legatario exigiera el pago de su legado en dinero y
aun en el caso de que no lo hubiere en la herencia y por tanto tuvieran
que venderse bienes, esto no significa, de ninguna manera, que tenga
que venderse el bien dispuesto al efecto por el testador, sino cualquiera
del caudal que el albacea acuerde con los herederos o en su defecto
con aprobación judicial. Más todavía, aun cuando aquéllos acordaran o
ésta decidiera la venta del mismo bien dispuesto por el testador, la
venta se haría entonces precisamente por ese acuerdo o resolución, y
no por la disposición testamentaria respectiva;
Por lo anterior, aun en este caso de interpretación forzada queda
demostrado que dicha disposición testamentaria sería ineficaz;
¿EXISTE OTRA MANERA DE LOGRAR EL
EFECTO DESEADO POR EL TESTADOR?
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Aunque rebasa los límites fijados al caso analizado (si el
albacea puede vender porque así lo haya dispuesto el
testador), por la relación habida con ese tema, debo decir
que la intención del testador de que se venda un bien de la
herencia, pudiera llegar a ser eficaz en cierto caso ¡pero!
no porque el testador disponga que el albacea deba
venderlo;
Sino en el caso distinto de que instituya herederos con la
condición, carga o modo (que es lo mismo, véase Art.
2618) consistente en que ellos mismos acuerden vender
(¿por unanimidad o mayoría?) y se venda determinado
bien en cierto tiempo (de lo contrario, ¡nunca habrán sido
herederos!, aquí lo delicado de la disposición, situación
que tenemos que advertir al testador).
LA DISPOSICIÓN DE ÓRGANOS
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Planteamiento:
Uno de los instrumentos que sirven para que una persona pueda
disponer de sus órganos es precisamente su testamento, pues se
piensa que al otorgarlo la persona enfrenta con serenidad y
responsabilidad el momento de su muerte, el cual puede ser visto,
además, con generosidad;
Cuestionamientos al caso planteado:
¿Es el testamento, no obstante lo dicho, el documento idóneo para
hacer esta disposición?
¿Y en su caso, cómo debe redactarse?
¿Sería revocable la disposición?
¿El menor de edad, que tiene 16 años o más, legitimado para otorgar
testamento público abierto, puede disponer en él de sus órganos?
¿Existen otros instrumentos, distintos del testamento, para la
disposición de órganos?
LA DISPOSICIÓN DE ÓRGANOS
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Redacción:
- - - - - - - - - - - - - - C LAU S U LA - - - - - - - - - - - - - ....- El testador, conforme al artículo trescientos veintidós de la Ley General de Salud, otorga su consentimiento - - - expreso para que a su muerte los órganos y componentes- de su cuerpo sean utilizados para - trasplante en la o las- - personas que determine la institución de salud - -autorizada
al efecto, en que se encuentre o llegue su cadáver. - - - - ...”
Por separado se expide certificación con fotografía y firma
del testador, como la siguiente:
LA DISPOSICIÓN DE ÓRGANOS
ANVERSO
NOMBRE DEL NOTARIO), titular de la notaría número... de
..., Estado de Guanajuato, certifico a solicitud del señor
(NOMBRE CON MAYÚSCULAS), cuya fotografía y firma
aparecen al reverso, que en instrumento (número) de esta
fecha, ante mí, consta que otorgó su consentimiento expreso
para que a su muerte, los órganos y componentes de su
cuerpo sean utilizados para trasplante en quien determine la
institución de salud autorizada al efecto, en que se encuentre
o llegue su cadáver.
..., Estado de Guanajuato, a ___ de _________ de 20____
Firma y sello del notario.
LA DISPOSICIÓN DE ÓRGANOS
REVERSO
DONADOR DE ÓRGANOS
Fotografía____________________________________
Firma del interesado
Tercer párrafo de la Ley General de Salud
“La donación expresa, cuando corresponda a mayores de
edad con capacidad jurídica, no podrá ser revocada por
terceros, pero el donante podrá revocar su consentimiento en
cualquier momento, sin responsabilidad de su parte”.
LA DISPOSICIÓN DE ÓRGANOS
CONCLUSIÓN




Por lo general, cuando muere una persona, hay un plazo de duelo, en el
que, por respeto, el testamento ni siquiera figura;
Normalmente, se acude al testamento varios días o incluso semanas
después del fallecimiento de cujus, y en ese momento ya no serviría de
nada conocer esta disposición, pues prácticamente ya no podría
cumplirse;
El Derecho debe, no obstante, promover y facilitar este tipo de
disposiciones, y nosotros también;
Lo aconsejable en estos casos es, desde mi punto de vista, sugerir al
testador que otorgue algún otro instrumento dispuesto exclusivamente
para la donación de órganos, como pueden ser el acta de ratificación
de firmas o la escritura de consentimiento expreso;
SEXTO CASO
INOFICIOSIDAD DE LOS TESTAMENTOS

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

Planteamiento:
Es frecuente ver testamentos en los que se dispone de una pensión
alimenticia a favor de ciertas personas, como por ejemplo los hijos
menores de edad;
Cuestionamientos:
¿Y si no dispone en ese sentido qué pasa?
¿Las reglas de alimentos en materia sucesoria, son las mismas que de
alimentos en general?
¿Quiénes tienen derecho a la pensión alimenticia sucesoria?
¿En qué momento nace ese derecho?
¿Cesa el mismo en algún momento?
¿Y en su caso, pudiera renacer?
INOFICIOSIDAD DE LOS TESTAMENTOS




Un testamento es inoficioso cuando en él no se deja la pensión
alimenticia a favor de las personas que conforme a la ley tengan
derecho (2630);
El artículo 2624 establece que el testador debe dejar alimentos a favor
de las personas que se señalan (véase);
Cabe destacar la desafortunada redacción de este deber del testador,
puesto que casi nunca o tal vez nunca el testador, al hacer su
disposición, llegue siquiera a imaginar quién de los posibles
beneficiarios podrá llegar a necesitarla;
La ley debió señalar que en caso de que alguna de las personas ahí
designadas se encuentre en los supuestos que se mencionan, tendrá
derecho a una pensión alimenticia, la cual desde luego será a cargo de
los herederos, excepto que el testador hubiese dispuesto otra cosa
(2632, 1124 y 1125);
INOFICIOSIDAD DE LOS TESTAMENTOS



Tienen derecho a la pensión alimenticia sucesoria, sólo
quienes hubiesen tenido derecho a heredar conforme a
las reglas de la sucesión legítima y que hayan sido
excluidos de la herencia, siempre y cuando se encuentre
en alguno de los supuestos del artículo 2624 (véase);
El beneficiario de la pensión alimenticia sólo tendrá
derecho a ella sin que se afecte para nada el contenido del
testamento (2631);
De lo anterior se concluye que el derecho a testar es
absolutamente libre en nuestro sistema, ya que el autor de
la herencia no está obligado a dejarle nada a nadie, sino
que lo único que la ley protege es a quienes tengan
necesidad y a quienes el de cujus hubiera tenido obligación
de darles alimentos, llamémosles familiares;
INOFICIOSIDAD DE LOS TESTAMENTOS



El derecho a la pensión alimenticia sucesoria sólo nacerá cuando el
acreedor alimentista tenga necesidad de la pensión y, además, no
tenga un pariente más próximo a quien le corresponda dicha
obligación, o en caso de tenerlo esté imposibilitado para cumplirla
(2625);
Tienen el derecho a la pensión nace en el momento mismo de la
muerte del de cujus y cesa al extinguirse el supuesto de causación o de
que el acreedor observe mala conducta, tenga o adquiera bienes. Este
derecho no renace, si el beneficiario deja de tener derecho a ella por
no necesitarla o por haber contraido matrimonio, por ejemplo, aunque
posteriormente vuelva a necesitarla o se divorcie (365, 374, 2626 y
2627);
La pensión alimenticia suecesoria no es renunciable, ni puede ser
objeto de transacción (2627);
INOFICIOSIDAD DE LOS TESTAMENTOS



Respecto a la fijación de la cuantía la ley establece que “por ningún
motivo excederá de los productos de la porción que en caso de
sucesión intestada corresponderían al que tenga derecho a dicha
pensión, ni bajará de la mitad de dichos productos (365 y 2628);
Podemos concluir que el derecho a la pensión alimenticia sucesoria
sólo corresponde a las personas que habrían sido herederos en caso de
que el autor de la herencia no hubiera hecho testamento, es decir se
establece a favor de los preteridos de la sucesión legítima;
Para ilustrar lo anterior, se pone este ejemplo: el testador tiene dos
hijos y nombra heredero a uno de ellos y al hermano del testador, por
partes iguales, olvidándose del otro hijo (preterido). En este supuesto,
éste habría sido excluido de lo que virtualmente le hubiera
correspondido en caso de que la sucesión fuere intestada; en este caso,
tendrá derecho a una pensión que oscilará entre el 50 y 100% de los
productos de la porción hereditaria que le hubiera correspondido en el
intestado; esto es 50% del caudal, ya que el otro 50%, en caso de
intestado, habría sido para el otro hijo.
SEGUNDA PARTE DE LA PLÁTICA:
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
FINALIDADES




La finalidad de los procedimientos sucesorios consiste en
que los bienes y derechos del autor de la herencia pasen a
título universal a sus herederos, para lo cual es necesario
determinar:
1.- Quiénes son herederos;
2.- Qué bienes constituyen el acervo hereditario;
3.- Cómo deben distribuirse los bienes entre los herederos;
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
CARACTERÍSTICAS





1.- Juicios universales.- Porque tienen por objeto liquidar el
patrimonio dejado por el de cujus, se refieren a una universalidad
jurídica y no tan sólo a determinadas relaciones jurídicas o
determinados bienes;
2.- Juicios declarativos.- Porque reconocen los derechos de los
herederos, establecidos por el testador o por la ley; nunca crean
derecho alguno, simplemente los declara;
3.- Juicios dobles.- Porque los herederos son al mismo tiempo actores
y demandados, recíprocamente, en lo relativo a la declaración de sus
derechos, pago de las deudas, adjudicación de los bienes, etcétera;
4.- Juicios atractivos.- Porque atraen, es decir, acumulan a ellos todos
los juicios del caudal hereditario (582 CPC);
5.- Las sentencias no causan estado.- Las relativas a la declaración de
herederos, aprobación de inventarios, partición y adjudicación de
bienes pueden ser modificadas por sentencias posteriores, por ejemplo,
en el caso del heredero preterido;
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
APERTURA DE LA SUCESIÓN


La apertura de la sucesión se da en el momento mismo de
la muerte del de cujus, o en el momento en que se declara
la presunción de muerte de un ausente (2887);
Es conveniente recalcar que la apertura de la sucesión es
distinta a la denuncia de la misma, debido a que la primera
se produce de manera automática, simultánea a la muerte
del autor de la herencia, mientras que la denuncia debe ser
hecha por alguna persona que tenga interés jurídico, bien
sea ante el juez competente, o sea ante el notario
correspondiente;
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
LA PROPIEDAD DE LOS BIENES





La propiedad de los bienes se transmite automáticamente
al momento mismo de la muerte del autor de la herencia a
sus herederos;
Fundamentos:
Art. 2544.- A la muerte del autor de la sucesión, los
herederos adquieren derecho a la masa hereditaria como un
patrimonio común, mientras no se hace la división;
Art. 2898.- Los efectos de la aceptación o repudiación de
la herencia se retrotraen siempre al momento de la muerte
de la persona a quien se hereda;
Art. 2887.- La sucesión se abre en el momento en que
muere el autor de la herencia y cuando se declara la
presunción de muerte de un ausente:
LA SUCESIÓN NO TIENE PERSONALIDAD



Los anteriores artículos sirven de fundamento para afirmar que la
sucesión no tiene personalidad jurídica, pues carecería de patrimonio,
ya que la transmisión de bienes se da al momento mismo de la muerte,
a favor de los herederos;
Por ello los artículos 2945 y 3019 establecen que los frutos o productos
de los bienes que forman parte del caudal hereditario deben distribuirse
provisionalmente entre los herederos, hasta en tanto se haga la
liquidación, puesto que en ese momento deberán abonarse
recíprocamente los frutos o productos que le hayan dado en exceso;
La razón legal que autoriza dicha repartición es que los frutos o
productos no forman parte de la herencia, puesto que es imposible que
hayan sido del de cujus, debido a que éstos se producen después de su
muerte, ni tampoco son de la sucesión porque los frutos o productos
son de los propietarios de los bienes, que en este caso son ya los
herederos;
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
LA POSESIÓN DE LOS BIENES



Al igual que la propiedad, la posesión de los bienes hereditarios se
transmite, al momento de la muerte y por disposición de la ley, a los
herederos y ejecutores universales, con excepción de los bienes que
hubieren formado parte de una sociedad conyugal, en cuyo caso la
posesión corresponde al cónyuge supérstite hasta en tanto se haga la
disolución de la misma;
De conformidad con el artículo 1039, quien posee con título de
propietario tiene una posesión civil, mientras que el que posee con
cualquier otro título tiene una posesión precaria.
En cuanto al cónyuge supérstite, se puede afirmar que posee los bienes
hereditarios, aunque hasta antes de la liquidación de la sociedad
conyugal ignoremos cuáles son, mediante una posesión precaria, pues
la realiza por mandato de la ley, no porque sea propietaria;
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
LA POSESIÓN DE LOS BIENES





Fundamentos: artículos 2942 y 195, así como 613 CPC y 615 CPC;
Art. 2942.- El derecho a la posesión de los bienes hereditarios se
transmite, por ministerio de ley, a los herederos y ejecutores
universales, desde el momento de la muerte del autor de la herencia,
salvo lo dispuesto en el artículo 273 (así). Corresponde a los herederos
la posesión civil y a los ejecutores generales la precaria;
Art. 195.- Muerto uno de los cónyuges continuará el que sobreviva en
la posesión y administración del fondo social, con intervención del
representante de la sucesión, mientras no se verifique la partición;
Art. 613.- La declaración de herederos de un intestado surte el efecto
de tener por legítimo poseedor de los bienes, derechos y acciones del
difunto a la persona en cuyo favor se hizo;
Art. 615.- Al albacea se le entregarán los bienes sucesorios, así como
los libros y papeles, debiendo rendir cuentas al juzgado, de las cuales
remitirá copias al interventor o interventores, sin perjuicio de lo
dispuesto en el Código Civil.
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
PETICIÓN DE HERENCIA





El derecho de reclamar la herencia, dispone el artículo 2890 prescribe,
en principio, en diez años y es transmisible a los herederos;
Aquí conviene preguntar ¿A partir de cuándo se cuentan los diez años?
¿Del momento de la muerte del de cujus?, ¿De la declaratoria de
herederos?, ¿Desde que el preterido se entere de esa declaratoria?
Para responder se deben estudiar los artículos 608, 609 y 614 del CPC;
de su análisis, en especial del último, se puede concluir que los diez
años deben contarse a partir de la declaratoria de herederos, puesto que
dispone que el interesado que se presente después de los plazos fijados
para declararse a los herederos, no será admitido deduciendo derechos
hereditarios, pero deja a salvo su derecho para que lo haga valer en
contra de los que fueren declarados herederos;
En los casos en que aún no han sido designados los herederos, todos
los aspirantes a la herencia tienen derecho a solicitar que se les declare
herederos, derecho que nunca prescribe mientras no se hayan
declarado herederos de la sucesión.
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
DELACIÓN Y VOCACIÓN



La delación es el llamamiento, hecho por la ley o por el testador, para
que una persona concurra a una herencia;
La vocación es la aptitud o capacidad que tiene el llamado para ser
heredero. Por ejemplo, el ministro de culto puede ser llamado de
manera testamentaria a heredar, pero si el que lo llamó no es su
pariente, no tendrá vocación hereditaria (2581);
Aun cuando el artículo 2838-II dispone en términos concretos que la
sucesión legítima se abre cuando el autor de la herencia no dispuso de
todos sus bienes, lo cual es cierto, también es cierto que el propio
ordenamiento dispone que necesariamente se abrirá la sucesión
legítima, en un caso, aun cuando el testador hubiere dispuesto de todos
sus bienes en su testamento: es el caso del único heredero forzoso que
ordena el Código Civil; supuesto previsto en el artículo 2633, que se
refiere al hijo póstumo y en el que determina que le corresponde,
cuando menos, la porción que le hubiere tocado en caso de intestado y
no sólo una pensión de alimentos sucesorios, como correspondería a
cualquier otro preterido;
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
SECCIONES



Todo procedimiento sucesorio, dispone el artículo 585
CPC, se formará de cuatro secciones (sucesión,
inventarios, administración y partición), de las cuales la
última carece de objeto en caso de heredero único y la
tercera es inoperante cuando el heredero único es al mismo
tiempo albacea;
El mencionado artículo dispone que de ser posible se
inicien las cuatro secciones al mismo tiempo, si es que no
hay impedimento de hecho;
Con base en esta regla, es inconcebible que las sucesiones
no se tramiten con un escrito inicial en el que incluso se
establezca la partición de los bienes, y dejar pendiente tan
sólo el desahogo de las actuaciones procesales, que así lo
requieran.
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
ACTA DE DEFUNCIÓN



Para poder promover un juicio sucesorio es necesario que
haya fallecido el autor de la herencia (2904, 2547 y 1314);
Para iniciar el procedimiento sucesorio, el artículo 576
CPC dispone que deberá presentarse copia certificada del
acta de defunción, y no siendo esto posible, cualquier otro
documento o prueba bastante;
Sin embargo, considero que de conformidad con el artículo
47 CC, el juez y el notario no podrán aceptar ningún otro
documento, es más no podrán iniciar el trámite aunque la
muerte sea pública y notoria, ni aunque les lleven el
cadáver;
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
INFORME TESTAMENTO



Para poder aceptar o repudiar una herencia es necesario
verificar la existencia o no de testamentos, y en caso de
existir, comprobar cuál de ellos es el último;
El notario ante el que se vaya a tramitar una sucesión
testamentaria, antes de la primera actuación debe recabar el
informe certificado del Registro Público de la Propiedad y
del Comercio del último domicilio del de cujus sobre la
existencia de testamentos otorgados por el testador, y en su
caso el nombre de los notarios que intervinieron y la fecha
del otorgamiento (91 LN):
¿Registro Nacional de Testamentos?
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
TIPOS Y SU RADICACIÓN




El procedimiento que debe seguirse depende de si hay o no testamento;
si no lo hay deberá tramitarse un juicio intestado; y en caso de haberlo,
un juicio testamentario;
Por otra parte, los procedimientos sucesorios pueden clasificarse en
judiciales y extrajudiciales; los primeros son la regla y los segundos la
excepción, puesto que sólo pueden tramitarse en determinadas
condiciones, como más adelante lo veremos;
Al presentarse el testamento y el acta de defunción ante el juez, éste,
sin más trámite, tendrá por radicada la sucesión testamentaria (591
CPC); si lo que se denuncia es una sucesión intestada, el juez la tendrá
por radicada (601 CPC);
La radicación de los juicios sucesorios se debe a su naturaleza de
juicios universales y atractivos , es decir, para que todo lo relacionado
con la herencia se ventile ante el juez que la radique;
PROCEDIMIENTOS SUCESORIOS
TIPOS Y SU RADICACIÓN





Por lo que hace al trámite ante notario, éste debe dejar de
actuar en caso de controversia, por lo cual es evidente que
no se radica el procedimiento suceorio, pues éste no tiene
potestad para juzgar;
Con base en lo anterior, surgen las siguientes preguntas:
1.- ¿Se puede cambiar de juzgado en un procedimiento
sucesorio?
2.- ¿Se puede cambiar de notaría en un procedimiento
sucesorio?
3.- ¿Qué pasa si fallece el juez o el notario ante el cual se
está tramitando?
PROCEDIMIENTO SUCESORIO
SU TRAMITACIÓN
 Se pueden distinguir varios supuestos:
 1.- Trámite totalmente ante juez.- Este supuesto es la
regla; toda sucesión se puede tramitar judicialmente en sus
cuatro secciones, sin importar si es testamentaria o
intestada, si los herederos son capaces o no, y si hay
controversia o no;
 2.- Trámite totalmente ante notario. 3.- Trámite de juez a notario. Los dos últimos supuestos, serán objeto de nuestra
atención, en esta parte final de la plática;
PROCEDIMIENTO SUCESORIO
1.- TRAMITACIÓN TOTAL ANTE NOTARIO





Art. 671 CPC.- Cuando todos los herederos fueren
mayores de edad y hubieren sido instituidos en un
testamento público, la testamentaría podrá ser
extrajudicial, con intervención de un notario, mientras no
hubiere controversia alguna; con arreglo a lo que se
establece los artículos siguientes.
Requisitos:
1.- Todos los herederos mayores de edad;
2.- Instituidos en testamento público;
3.- Que no haya controversia;
1.- TRAMITACIÓN TOTAL ANTE NOTARIO
REQUISITOS





1.- Que todos los herederos fueren mayores de edad.
Comentarios:
1.- Se refiere a todos los herederos, por lo cual, si toda la
herencia no se repartió, no es posible este trámite;
2.- Al hablar de mayores de edad, evidentemente se quiso
referir a que los herederos sean capaces, por lo cual, si
uno de los herederos fuere mayor de edad, pero declarado
interdicto, se debe tramitar la sucesión ante juez. Además,
pueden ser herederas las personas morales;
3.- Debemos entender el término “herederos”, como
sinónimo de sucesores, por lo que tampoco será posible
tramitarla ante notario si hay legatarios incapaces;
1.- TRAMITACIÓN TOTAL ANTE NOTARIO
REQUISITOS





2.- Que el documento en el que hayan sido instituidos sea
un testamento público;
Comentarios:
1.- Por no distinguir cuáles de los tres tipos de testamento público
(abierto, cerrado o simplificado), se debe concluir que se refiere al
público abierto, ya que el público cerrado debe ser declarado formal
testamento ante juez competente (685 a 688 CPC) y el público
simplificado no puede contener institución de heredero;
¿Trámite del testamento público simplificado?
2.- Respecto al testamento público abierto se insiste en que es perfecto
por sí mismo, que no requiere de declaración de ser formal
testamento para que produzca todos sus efectos;
1.- TRAMITACIÓN TOTAL ANTE NOTARIO
REQUISITOS










3.- Puede tramitarse ante notario mientras no haya controversia alguna.
Al presentarse la controversia el notario simplemente deja de actuar, levantará
acta de tal circunstancia y remitirá lo actuado al juez competente, al tribunal
que se lo requiera o al que le previno, en su caso (91, 2o párrafo LN);
Comentarios:
1.- En relación con este punto, pero también de forma imprecisa, el segundo
párrafo del artículo 674 CPC dispone que el notario suspenderá su
intervención siempre que haya oposición de algún aspirante o acreedor;
2.- Aquí es más difícil precisar el alcance de las disposiciones. Preguntemos:
A. ¿Qué debe entenderse por controversia?
B. ¿El que se oponga al trámite debe ser beneficiario del testamento?
C. ¿Cualquier desacuerdo entre los herederos es causa suficiente?
D. ¿Si se presentase alguna persona alegando mejor derecho es necesario
acreditarlo o basta su dicho?
E. ¿Si se presentase alguna señora, arguyendo que espera al hijo póstumo del
de cujus, el notario debe suspender el trámite, aun cuando los designados en el
testamento le exijan continuar?
1.- TRAMITACIÓN TOTAL ANTE NOTARIO
INSTRUMENTACIÓN








1.- Aceptación de herencia y cargo de albacea (Sección primera).El artículo 672 CPC regula la aceptación de herencia (inclúyanse los
legados) y del cargo de albacea, establece que los herederos se
reconozcan sus derechos ¡como si esto fuere necesario!, y que el
albacea va a proceder a formular el inventario de los bienes
hereditarios, ¡como si esta declaración fuere necesaria!
Puede tramitarse ante notario una sucesión en la que uno de los
herederos o legatarios repudia lo que le corresponde (Art. 2899);
Una vez otorgada la aceptación de herencia el notario debe darle
publicidad en el Periódico Oficial del Estado;
Preguntemos:
¿Se puede cambiar de notario ante el que se realiza la tramitación?
¿En su caso, el nuevo notario debe hacer otra vez las publicaciones?
¿Si se cambia de albacea debe volverse a publicar?
1.- TRAMITACIÓN TOTAL ANTE NOTARIO
INSTRUMENTACIÓN







2.- Inventario (Sección segunda).El artículo 673 CPC indica que una vez que se haya practicado el
inventario y haya sido aprobado por todos los herederos, deberá
presentarse ante notario para que lo protocolice.
¿Debe ser ante el mismo notario? ¿Descripción? (véase 621 CPC)
¿Dispensa? (2962) ¿Inventario solemne? (618 CPC)
3.- Cuentas (Sección tercera).Esta sección no es necesario que se protocolice, puesto que la ley no lo
impone.
4.- Partición (Sección cuarta).Por último, el artículo 674 CPC establece que una vez que el proyecto
de partición haya sido aprobado por los herederos (¿todos o mayoría?,
ver artículo 2921) deberá ser protocolizado. Considero conveniente
recalcar que una cosa es el proyecto de partición y otra es la
adjudicación, por lo cual, el simple hecho de protocolizar el proyecto,
no significa que se estén adjudicando los bienes.
2.- TRÁMITE DE JUEZ A NOTARIO



Con fundamento en los artículos 3014 del CC y 583 del CPC (véanse),
una vez iniciado el procedimiento sucesorio judicial, y siendo todos los
herederos mayores de edad y capaces, podrán, después del
reconocimiento de sus derechos, encomendar a un notario la
culminación del procedimiento sucesorio;
Establecen ambos ordenamientos que en todo deberán proceder de
común acuerdo, estableciendo el código adjetivo que los interesados
podrán convenir que los acuerdos se tomen por mayoría de votos, los
cuales se computarán por personas, derogando la regla del Art. 2921;
El segundo párrafo del artículo 3014 inexplicablemente, por absurdo,
establece que aun habiendo menores (debería decir incapaces) podrán
separarse del trámite judicial si los incapaces están debidamente
representados y el Ministerio Público da su conformidad. Hasta aquí la
regla parece lógica, pero ahí mismo ordena que deberán hacerse del
conocimiento del juez los acuerdos que se tomen, para que éste,
oyendo al Ministerio Público, los apruebe, si no lesionan los derechos
de los incapaces, lo cual hace que tal separación sea sólo aparente.
LA ADJUDICACIÓN Y EL ISR


Es importante al hacer la escritura de adjudicación de los bienes que se
advierta a los herederos y legatarios de su obligación de manifestar a
las autoridades fiscales, en su declaración anual, de los ingresos
obtenidos durante el ejercicio, incluyendo los obtenidos por herencias
y legados;
Si bien el artículo 109-XVIII de la LISR establece que no se pagará el
Impuesto Sobre la Renta por la obtención de los ingresos que se
reciban por herencia o legado, el artículo 175 de la propia ley establece
que si durante el ejercicio correspondiente, los ingresos totales del
contribuyente, son superiores a $500,000.00 (tranitorio XLII), deberá
manifestar en su declaración anual dichos ingresos, incluidos los
obtenidos por herencia o legado, ya que en caso contrario, conforme
al artículo 109 antepenúltimo párrafo de la misma ley, la exención
quedará sin efecto;
LA ADJUDICACIÓN Y VENTA




Es común que el trámite notarial culmine con la venta de algún bien de
la sucesión;
Hasta antes de la reforma a los artículos 124 y 198 del Reglamento de
la LISR (DOF 4-XII-2006), no era conveniente la mal llamada “venta
de sucesión”, pues no se podía dividir el ingreso entre los herederos, ni
exentar el ISR al momento de vender, por lo que primero se
adjudicaban y luego se vendían los bienes respectivos;
Si bien la sucesión no tiene personalidad, como veremos a
continuación, es un ente para efectos fiscales;
A partir de la reforma se permite la división del ingreso entre los
herederos y surge la interrogante ¿conviene la venta de sucesión o
sigue siendo mejor la adjudicación y luego la venta?
“MUCHAS GRACIAS”
Dr. Juan José Pastrana Ancona
Notario Núm. 203 del D.F.
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Testamentos - Dirección General de Registros Públicos de la