DISCAPACIDAD
Respuesta judicial: Sentencia
Derivación razonada del derecho vigente
conforme a las circunstancias de hecho de cada
caso
El juez no encesta mecánicamente el caso en
la norma general sino en un subconjunto de
normas
-cuyo techo es la Constitución Nacional-
Art. 75 inc.22 CN




Declaracion de derechos humanos (1948):
igualdad de acceso
Pacto internacional de derechos economicos,
sociales y culturales
Pacto internacional de derechos civiles y
politicos
Convencion de Derechos de Niño (art.23)
Art. 75 in.23 C.N.


Medidas de acción positiva
Convencional Pedro Molina
Art.23 CDÑiño


Bastarse a si mismo
Participación activa del niño en la comunidad
Pactos Internacionales


Derechos Económicos, Sociales y Culturales
Derechos civiles y políticos Art.26
Arts. 11 2°párr. y 36.5
Constitución bonaerense
(derechos sociales)
Ley 25.280





Sancionada el 6/7/2000
Promulgada de hecho el 31/7/2000
Publicada en el B.O. el 3/8/2000
Ratifica la Convención Interamericana sobre
Eliminación de todas las formas de discriminación contra
las personas con discapacidad
Suscripta en Guatemala el 8/6/1999
CSJN
“Campodónico de Beviacqua, Ana
c/Ministerio de Salud y Acción Social”
24/10/2000

“El hombre es eje y centro de todo el sistema
jurídico y en tanto fin en si mismo –más allá de
la naturaleza trascendente- su persona es
inviolable y constituye el valor fundamental, con
respecto al cual los restantes valores tienen
siempre carácter instrumental”
Especialización e inmediación

Ley 25.280 “Convención sobre la eliminación de
todas las formas de discriminación contra las
personas con discapacidad” art.III in.d:
 Adopción de “medidas para asegurar que las
personas encargadas de aplicar la presente
Convención y la legislación interna sobre esta
materia, estén capacitadas para hacerlo”
Inmediación
 Interdisciplina

Trascendencia de los hechos
en la justa aplicación del derecho



Determinan el recurso procesal
“iura curia novit”
Casos bonaerenses paradigmáticos:
Caso Lasarte (desalojo de una persona discapacitada)
 Caso Tala (pensión denegada a una mujer soltera, huérfana y
discapacitada – hermana de la fallecida)
 En ambos, la situación de las partes determinó la necesidad
de priorizarla
 Soslayandose la aplicación de los principios generales
específicos

Arts. 25 y 29 Pacto de San José de Costa Rica
No hay derecho sin goce
Principio pro actione
Principio pro homine



Medida AUTOSATISFACTIVA


Proceso urgente
Caracterizado:
Inmediatez
 Autonomía
 Despacho
 inaudita et altera pars
 Mediando fuerte probabilidad de que los planteos
sean atendibles

Medida AUTOSATISFACTIVA




Acreditación de un interes tutelable, cierto y
manifiesto
Necesariedad de la tutela urgente: en caso
contrario, frustración del derecho
Interés circunscripto a la obtención de la
solución urgente solicitada
Exigencia de cautela en caso necesario
Acción judicial afirmativa +
Art: .75 inc.23 1° párr.





Pauta orientadora de la decisión judicial
Promueva la igualdad real (la de los hechos)
Algunos autores la consideran operativa: el legislador incurriría en omisión
constitucional si no legisla para promover la igualdad real, o si legisló pero
no reglamentó debidamente
Ekmekdjian: leyes, actos de poderes políticos y jurisprudencia
subsanando inconstitucionalidades por omisión
Problemas de efectividad derivada de falta de provisión de fondos por
parte del poder político:
Declaración judicial de la mora o incumplimiento de las obligaciones de
realizar acciones o tomar medidas de protección, aseguramiento o
protección de derechos.
“…en modo alguno un tribunal constitucional es
impotente frente a un legislador inoperante. El
espectro de sus posibilidades procesalesconstitucionales se extiende, desde la mera
constatación de una violación de la
Constitución, hasta la formulación judicial
directa de lo ordenado por la Constitución”
Alexy
Problema de razonabilidad de la
acción positiva


Consciencia social escindida
Problema de razonabilidad para el legislador y para el
juez
Una parte de la sociedad actúa de modo discriminatorio
 Otra parte intenta corregir mediante el uso del poder los efectos
de la discriminación

Presupuesto y prioridades constitucionales




El Estado debe saber invertir y gastar =
= Las normas de la CN son las orientadoras de las
necesidades que el Estado debe atender
prioritariamente
Responsabilidad si lo hace mal o equivocadamente
Contradicción actual entre:



achicamiento del Estado (=limitación de funciones y
presupuesto)
Mantenimiento o aumento de responsabilidades
Propuesta: Que el Estado haga bien lo que se propone hacer y no
puede delegar. Básicamente que “tutele a los más débiles” las
más de las veces las victimas de los daños más variados



Garantizan la igualdad real – “persona en los hechos y
en el derecho”
Acceso a los derechos vedados en los hechos
Obstáculos a minimizar hasta su remoción:








ciclos vitales
condicionamiento socio-cultural- económicos
azar
Para superar la desigualdad
Hasta tanto ésta desaparezca
Categorías sospechosas de establecer una diferenciación
de trato irrazonable*
Efecto inverso: solidificación de categorías afianzando
los prejuicios diferenciadores
*Instrumento de control de razonabilidad: pauta de
proporcionalidad entre el sacrificio de derechos de quienes
deben cederlos para resolver discriminaciones pasadas y el
interes estatal urgente a favor de la igualdad de oportunidades
(Gelli)
Equipo técnico judicial
y el condicionante socio-económico





Entorno agrava la incidencia de la discapacidad
Incidencia de la vertiente formativa
↑ barreras juridicas
Potencia la victimización por falta de acceso a la
justicia
Principio pro debilis: desigualdad en la relación juridica
determinada por obstáculos eco-socio-culturales
Tensión con el sistema económico


Utilidad: valor prevalente monocrático
Contradicciones de la cultura occidental:


“enorme fenómeno de globalización y
marginación y Occidente produce la globalización y
la marginación, incluye a quienes necesita y excluye a
quienes no le son necesarios e incluso mutila a las
personas que incluye porque sólo toma lo que de
ellas necesita, muchos de nosotros somos en ese
sentido marginales” Ciuro Caldani
Reformas constitucionales de 1994: opción
humanista (en el sentido consagrada por la CSJN en
“Campodónico con Beviacqua”
Sentido de las revisiones
terminológicas
n
n




Evolución hacia definiciones operativas
Enfasis en la importancia del entorno – contexto de la
condición de salud
Contexto es configurador de la discapacidad en la
interacción con la capacidad individual
Diferencia se marca desde la normalidad
Marcar el NEXO entre:
 reconocimiento formal del derecho, y
 necesidad de condiciones materiales que
garanticen su efectividad
Marca nuestra responsabilidad – lucha – fuerzas en
tensión
Importancia del entorno en la
configuración de la discapacidad

Accesibilidad del sistema general para todos:



Discapacidad: resultante de interacción entre la capacidad
individual y las condiciones del medio en que esta capacidad
se manifiesta
Responsabilidad de comunidad y de la organización social en
la promoción de las condiciones más favorables para el pleno
desarrollo de las personas, evitando y elimando las causas que
lo dificultan e impiden
“Cuando el Estado se mantiene neutral frente a la
desigualdad o el desequilibrio social, en realidad, deja de
ser neutral, pues lo que hace es tomar partido por el
statu quo”
Si bien el destino de los seres humanos
tiene bastante que ver con el azar,
si algo distingue a la existencia de los
seres humanos del animal y de la planta
a este respecto,
es la disminución del peso del azar por
la acción solidaria de los otros.
Aristu-Mainetti
Internaciones del art.
482 párrs. 2º y 3º
CCiv.
Fallo de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación.
Conflicto negativo de competencia
entre un
tribunal de familia bonaerense y
un juzgado nacional.
Violación de los derechos
humanos de los
pacientes con trastornos de salud
mental

Corte Sup., 27/12/2005, in re "T., R. A.
s/internación", competencia 1511.XL

Caso: tratamiento por trastorno psíquico
por abuso de sustancias psicoactivas.





Resolvió el conflicto de competencia entre
dos jueces
+
Llamó la atención sobre la violación de los
derechos humanos de los pacientes con
trastornos de salud mental
+
Desarrolló la vinculación entre la
asistencia judicial y la supervisión de la
internación forzosa por parte de un
magistrado.


Llamó la atención sobre la violación de los
derechos humanos de los pacientes con
trastornos de salud mental
Desarrolló la vinculación entre la
asistencia judicial y la supervisión de la
internación forzosa por parte de un
magistrado.
Contienda de competencia





Juzg. Nac. Civ. n. 10
Trib. Col. Familia La Plata n. 2
R. A. T., 20 años de edad
domiciliado con su madre en la Ciudad
de Buenos Aires
internado en City Bell (prov. de Buenos
Aires)
Fundamentos del Juzgado
Nacional:



art. 5 inc. 8 párr. 2º CPCC
decreto ley 7967/1972 bonaerense de
`Internación y Externación de
Dementes'Bs. As.. Fundamenta en el art.
5 inc. 8 párr. 2º CPCC., y el decreto ley
7967/1972 bonaerense de `Internación y
Externación de Dementes'.
i) Internación forzosa sin orden judicial y



"La jueza nacional que había prevenido se
declaró incompetente y ordenó la remisión
de la causa al Trib. Col. Familia La Plata
n. 2 en turno”
por hallarse el causante alojado en un
establecimiento ubicado en la localidad de
City Bell
Aclaración: no se había iniciado un
proceso de insania (art. 141 Cciv) , sino
que se trataba de un control de
internación

"aceptar la internación sin orden judicial y
el mantenimiento de esa situación
irregular sin control periódico" viola los
derechos humanos de los pacientes con
trastornos de salud mental establecidos
en los tratados internacionales y las leyes
locales
Tutela judicial efectiva



vinculación entre la asistencia judicial y la
supervisión de la internación forzosa por
parte de un magistrado con la
dimensión de la efectividad del estatuto
básico de los derechos fundamentales de
las personas con padecimientos reales o
presuntos ( art. 482 párrs. 2º y 3º CCiv.)
para evitar que se torne "ilusorio el
contenido de los principios onstitucionales
de la tutela judicial efectiva y del debido
proceso".
Forum non conveniens



"El juez del lugar donde se encuentre el
centro de internación es el más indicado
para adoptar las medidas urgentes
necesarias para dar legalidad y controlar
las condiciones en que el tratamiento se
desarrolla".
mientras no se resuelva la contienda de
competencia "el juez del lugar de la
internación forzosa”: responsable de la
supervisión del paciente.
Debido proceso en la internación
psiquiátrica involuntaria o coactiva



art. 8 párr. 1º Convención Americana sobre
Derechos Humanos
"Toda persona tiene derecho a ser oída,
con las debidas garantías y dentro de un plazo
razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciación de
cualquier acusación penal formulada contra
ella, o para la determinación de sus derechos y
obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de



Derechos y garantías procesales de las
personas presuntamente afectadas por
trastornos mentales
"Principios para la Protección de los
Enfermos Mentales y el Mejoramiento de
la Atención de la Salud Mental"
caso "Víctor Rosario Congo v. Ecuador"
(CIDH.)
Principios para la Protección de los
Enfermos Mentales y el Mejoramiento de
la Atención de la Salud Mental
 Declaración de derechos para la
protección de personas con afecciones
mentales
 estándares mínimos de las Naciones
Unidas para la protección de estas
personas
 Incorporan una cantidad de garantías con
la clara intención de proteger los derechos
personales
 instituye normas de fondo y de forma


los principios guían y estimulan a los
países a ajustar e interpretar su
legislación interna en clave de derechos
humanos. y
contribuyen a la interpretación del
Derecho Internacional consuetudinario y
de los tratados generales de derechos
humanos.



"Principios para la Protección de los
Enfermos Mentales y el Mejoramiento de
la Atención de la Salud Mental" en el caso
"Víctor Rosario Congo v. Ecuador"
resolución de Naciones Unidas como el
estatuto básico de los derechos y
garantías procesales de las personas
presuntamente afectadas por
trastornos mentales
Garantías



designación de un defensor para que las
asista y represente
obtención de un dictamen independiente
sobre la posible enfermedad mental,
previéndose la posibilidad de detención la que se desarrollará por un período
breve y en tanto sea la opción menos
restrictiva- cuando exista un riesgo grave
de daño inmediato o inminente para esa
persona o para terceros.
Garantías


En todos los casos los motivos de la
admisión y la retención se comunicarán
sin tardanza al paciente y al órgano de
revisión (principio 16, "Admisión
involuntaria")
quien deberá examinar a la persona "lo
antes posible", decisión que podrá ser
apelada ante un tribunal superior (principio
17, "Órgano de revisiónEuropeo de
Derechos Humanos.
Doctrina de T., R.A.

"El juez del lugar donde se encuentre el
centro de internación es el más indicado
para adoptar las medidas urgentes
necesarias para dar legalidad y controlar
las condiciones en que el tratamiento de
internación se desarrolla,
Insania

sin perjuicio de que resuelva declarar su
incompetencia o, en su caso,requiera la
intervención del juez del domicilio del
causante a los fines previstos en el art. 5
inc. 8 párr. 2º CPCC., si así
correspondiere.

la debida tutela de los derechos
esenciales de la persona sometida al tipo
de proceso como el de autos, impone al
juez del lugar de la internación forzosa la
obligación de tomar las medidas urgentes
que aquélla requiera.
Forum conveniens


En consecuencia, en el supuesto de
suscitarse una contienda de competencia
entre magistrados, el deber de aquél no
cesa hasta tanto el conflicto no sea
resuelto, o bien -según sea el caso- hasta
que el juez del domicilio del causante
asuma su competencia, si ello
correspondiese.
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