NOCIONES DE DERECHO
COMERCIAL PARA LA MIPYME
Con énfasis en las relaciones jurídicas que se
producen con las grandes empresas
LA GRAN EMPRESA
• Estructura jurídica: “grupo empresarial” (constituidos por
sociedades anónimas y de responsabilidad limitada)
• Alto nivel de concentración de la propiedad
• Monopolios y semimonopolios
• Posición hegemónica en áreas económicas claves (minería,
electricidad, aguas, telefonía, etc.)
• Internacionalización y asociación con consorcios
multinacionales
• Financiamiento en el mercado de capitales extranjero a
menor costo y mayor plazo (ADR y bonos)
• Generan entre un 10 y un 15% del empleo a nivel nacional.
LA MEDIANA Y PEQUEÑA
EMPRESA
• Organización: Alto nivel de informalidad (en constitución
y contratación con proveedores y clientes)
• Generan más del 80% del empleo a nivel nacional.
• Bajos niveles de competitividad (no participan de
economías de escala)
• Financiamiento en el mercado financiero interno (altas
tasas de interés, plazos cortos de pago y elevadas
exigencias de garantía)
• Falta de recursos acceder a capital humano
especializado
• Carencias para el acceso al capital (precariedad de los
fondos de capital de riesgo)
¿CÓMO PROTEGEN SUS
INTERESES?
• LA GRAN EMPRESA:
• Fuerte organización
transversal y sectorial
(CPC, SOFOFA, etc..)
• Presencia en medios de
comunicación
• Altos niveles de
litigiosidad
• Efectúan constantes
reclamos a la
administración
• LA MIPYME:
• Organizaciones
gremiales relativamente
débiles (CONAPYME,
CONUPIA, etc.)
• Baja presencia en medios
de comunicación
• Reacias a litigar o
reclamar
ASPECTOS JURÍDICOS
RELEVANTES PARA LA MIPYME
• I. Adecuada formalización y elección de su estructura
jurídica (MEF, E.I.R.L, S.R.L, etc)
• II. Proactividad y responsabilidad en el proceso de acceso
al crédito y negociación de las condiciones de
endeudamiento.
• III. Formalizar contratos con proveedores y clientes
• IV. Conocer y utilizar todos los mecanismos jurídicos de
defensa que la ley les otorga (Tribunales, Superintendecias,
Fiscalía Nacional Económica, etc.)
• V. Fortalecer asociatividad vertical y horizontal (entre
empresas del mismo rubro)
I.ESTRUCTURA JURÍDICA
• ¿Por qué es importante formalizar la actividad
empresarial?
• ¿En qué se diferencia una persona natural de una
persona jurídica?
• ¿En qué consiste la separación de
responsabilidad? ¿Cuándo se produce?
• ¿Qué tipo estructura jurídica conviene adoptar para
un determinado negocio?
(continuación de estructura
jurídica)
• ¿Es necesario siempre contratar a un
abogado y a un contador? ¿qué es
importante exigirles?
• ¿Cuáles son los trámites indispensables a
realizar cuando la empresa se formaliza?
• ¿Cómo se realiza la venta de un negocio
para cada tipo de estructura jurídica?
• ¿Qué se hace cuando se quiere cerrar o
terminar con un negocio?
II. FINANCIAMIENTO
Aspectos a considerar:
- ¿Cuándo conviene endeudarse?
- ¿Cuál es el grado adecuado de
endeudamiento en relación al negocio?
- ¿Con que tipo de entidades conviene
financiarse?
- ¿Qué es importante hacer para obtener
financiamiento?
(continuación de financiamiento)
• ¿Qué aspectos del crédito se pueden
negociar y cómo?
• ¿A qué cláusulas del contrato es
necesario prestar mayor atención?
• ¿Cómo se reprograman o repactan
adecuadamente las deudas?
• ¿En qué consisten las garantías? (reales y
personales)
• ¿Qué es una cláusula de aceleración?
III. CONTRATACIÓN
• ¿Qué implica estar vinculado por un
contrato?
• ¿Cuándo se entiende que se ha celebrado
un contrato?
• ¿Cómo se modifican los contratos?
• ¿Cómo se deja sin efecto un contrato?
• Autonomía de la voluntad y sus
restricciones en la actualidad
(continuación de contratación)
•
Contratos frecuentes en la actividad
empresarial y cláusulas más importantes para
cada uno:
1-. Compraventa de bienes:
i) Muebles
ii) Inmuebles
2-. Leasing
3-. Lease Back
4-. Factoring
5-. Joint Venture
(continuación de contratación)
6-. Contrato de distribución
7-. Contrato de mutuo
8-. Contrato de hipoteca
9-. Contrato de prenda (con y sin
desplazamiento)
10-. Fianza
11-. Solidaridad pasiva
IV. MECANISMOS DE DEFENSA
FRENTE A LA GRAN EMPRESA
• Relaciones que la MIPYME puede tener con una
Gran Empresa:
- Ser un competidor más
- Proveerla de bienes y servicios que la primera
ha externalizado (outsourcing)
- Complementando su oferta de bienes y
servicios.
- Comprando los insumos que requiere para
producir
- Como empresa de subcontratación de servicios
(continuación mecanismos de
defensa)
• Principales problemas que la MIPYME tiene que
enfrentar diariamente:
- COMPETENCIA DESLEAL
- ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE
- NO PAGO DE FACTURAS Y OBLIGACIONES
EN GENERAL
- NO ENTREGA DE MERCADERÍA O ENTREGA
DEFECTUOSA DE LA MISMA
- DIFICULTAD PARA COBRAR SUS CRÉDITOS
EN LOS PROCESOS DE QUIEBRAS
(continuación de mecanismos de
defensa)
•
I.
II.
III.
IV.
Mecanismos de defensa:
Preventivos.
Extrajudiciales.
Administrativos.
Judiciales.
I. Mecanismos preventivos
• Informarse sobre la persona con que se contrata
(importante punto a considerar: asimetría de
información respecto a las grandes empresas)
• Tomar precauciones durante toda la relación
contractual. Ejemplo: firma de recibos de pagos
y entregas, respaldar acuerdos por escrito, etc.
• Posibilidad cada vez más atractiva para
protegerse: convertirse en accionistas
minoritarios de la gran empresa. Ejemplo:
ecologistas que compran acciones en Endesa.
II. Extrajudiciales
A. Mediación (Cámara de Comercio de
Santiago)
¿en qué consiste la mediación?
¿cuáles son las ventajas de ese sistema?
¿cuánto cuesta y cómo se accede a él?
Cláusula contractual de mediación.
B. Arbitraje y diferencias respecto a la
mediación.
III. Administrativos
• Interposición de reclamos en organismos
encargados de fiscalizar la actividad
empresarial:
- FNE (Fiscalía Nacional Económica)
- SERNAC (Servicio Nacional del
Consumidor)
- Superintendencias (SBIF, SVS, SSS,
SEC, SQ, etc.)
- Diversas oficinas administrativas
IV. Judiciales
• Procedimientos más comunes:
A. Demanda ante el Tribunal de Defensa de la
Libre Competencia.
B. Interposición de un Recurso de Protección en
la Corte de Apelaciones
C. Demanda ante un Juzgado de Letras Civil por
indemnización de perjuicios
D. Cobranza judicial ante Juzgado de Letras
E. Demanda por infracción a la Ley del
Consumidor ante el Juzgado de Policía Local
(continuación mecanismos
judiciales de defensa)
• Importante: Para obtener fallos favorables
es indispensable, además de tener un
buen argumento, entregarle al juez
PRUEBAS contundentes de los hechos
que se discuten en el juicio.
• Sugerencias sobre cómo constituir y lograr
suficientes elementos probatorios.
V. ASOCIATIVIDAD
• ¿Por qué es necesario que la MIPYME
refuerce sus grados de asociatividad?
• ¿Cómo se logra que todos los sectores
cuenten con una representación adecuada
de sus intereses?
• Ejemplos exitosos a nivel nacional e
internacional
(continuación asociatividad)
• Reflexión final: si bien la ayuda y
protección estatal es importantísima para
la superación de la crisis y estancamiento
que sufre la MIPYME, la coordinación de
esfuerzos entre todos los miembros que la
componen es indispensable y quizás
muchísimo más efectivo.
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ESTRUCTURA JURIDICA DE LA PEQUEÑA Y