Legalidad del Reglamento de Sociedades
Anónimas y consecuencias jurídicas de su
infracción
Blanca Oddo B.
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UNA REALIDAD
La regulación normativa por
reglamento.
La regulación por actuación de la
autoridad.
La relación entre la ley y el reglamento:
¿sumisión total y absoluta?
•
•
•
Sólo existe en los ámbitos que la ley lo deja.
No puede dejar sin efecto preceptos legales o
contradecirlos.
No puede suplir a la ley cuando es necesaria
esa clase de norma para producir
determinados efectos jurídicos o regular
ciertas materias.
La toma de razón: Examen de legalidad
En la forma:
• Autoridad investida de la potestad
reglamentaria.
• Respeto al principio de jerarquía normativa
interno y externo.
• Procedimiento para su elaboración.
La toma de razón: Examen de legalidad
En el fondo:
• La materia debe ser reglamentaria: No suple a
la ley.
• Irretroactividad
¿Qué pasa?
• Los
principios
generales
del
derecho:
Interdicción de la arbitrariedad, buena fe,
confianza legítima, entre otros.
• El Control de la discrecionalidad:
considerandos del Reglamento.
Los
¿Y la infracción al reglamento es materia de
ley?
•
Responsabilidad administrativa.
•
¿Cuánto? ¿todo el reglamento o cada una de
sus obligaciones?
•
Cuestión de técnica: la ley especifica que la
infracción al reglamento será sancionada.
¿Principio de legalidad difuso o ambiguo?
•
Reserva legal y mandato de tipificación, son
elementos normativos que deben considerarse
simultáneamente en el análisis de esta
cuestión.
•
Previsión y certeza de la norma como objetivo
último.
Corte Suprema: Reserva legal atemperada
“Toda persona tiene derecho a ser sancionada
por la conducta que está previamente descrita
en su núcleo fundamental en la fuente del
derecho constituida por la ley, pudiendo ser
desarrollada en sus elementos accidentales
por una de rango inferior, el reglamento”.
Rol Nº 2578-2012, “Farmacias Cruz Verde S. A. y Farmacias Salcobrand S. A.”
La Potestad Sancionatoria en las
Sociedades Anónimas
•
Ley de Sociedades Anónimas (Ley N°
18.046).
•
Ley de la SVS (DL N° 3538): artículos 27 y
28.
•
Reglamento Ley de Sociedades Anónimas
(Decreto N° 702).
El deber de cuidado y diligencia
• Fundamento legal: Núcleo esencial en el
artículo 41 de la LSA.
• El artículo 78 del Reglamento, ¿características
accidentales o nuevas conductas sancionables?
-Derecho de información artículo 39 LSA, más bien
deber en el Reglamento.
Caso FASA: SVS lo interpretó como un deber fiduciario
con la sociedad y sus accionistas
El deber de cuidado y diligencia
-Responsabilidad por los procedimientos
internos.
-Deber de participación proactiva.
-Oposición ante ilegalidad y no beneficio al
interés social: ¿apreciación subjetiva razonable?
-Deber de asesoría especializada: artículo 80
Corte Suprema: Tipicidad o descripción de
la conducta sancionada
“La conducta que se describe en la ley es la que
marca la tipicidad, la cual es preciso que esté
descrita por el legislador en forma previa a la
realización del hecho en lo que constituye el
núcleo esencial del injusto”.
Rol Nº 2578-2012, “Farmacias Cruz Verde S. A. y Farmacias Salcobrand S. A.”
La culpabilidad en el cumplimiento del deber
de cuidado
• “La culpabilidad es el reproche normativo que se hace a
una persona porque ésta debió haber actuado de modo
distinto a como lo hizo”.
• “En
materia
de
sanciones
por
infracciones
administrativas es la relación psicológica de causalidad
entre la acción imputable y la infracción de disposiciones
administrativas”.
Rol Nº 2578-2012, “Farmacias Cruz Verde S. A. y Farmacias Salcobrand S. A.”
La SVS y principio de legalidad ¿en qué
ayuda el Reglamento?
• La LSA define los deberes de lealtad, cuidado y
obediencia “exigiéndose mediante normas
imperativas y prohibitivas y de orden público
que la administración se haga en los términos
determinados por la ley”.
• Artículo 27 del DL 3.538.
Entre lo discrecional y subjetivo: la
motivación como garantía esencial.
• Si la infracción es objetiva, la obligación debe
tener un contenido claro y determinado.
• El reglamento pretende establecer límites ¿Es
suficiente?
• ¿Imputaciones sucesiva de responsabilidades
bajo la justificación del deber de cuidado?
Garantías de respeto al principio de
legalidad: Debido proceso y control judicial
• Posibilidad de contradecir las imputaciones que
se le formulen presentando a dicho efecto los
antecedentes que sean pertinentes y favorables
a sus intereses.
• Revisión
jurisdiccional
administrativa oportuna.
de
la
decisión
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