Quiebra y responsabilidad
Por Carlos A. Parellada
Profesor Titular de Derecho de las
Obligaciones, Informática Jurídica,
Procesal Concursal y Derecho Civil
Profundizado
Director del Curso de Posgrado de
Daños
Universidad Nacional de Cuyo
Facultad de Derecho y Facultad de
Ciencias Económicas
Universidad de Mendoza
• Repaso de conceptos fundamentales
• Las acciones conservatorias y reintegratorias del
patrimonio
• Las acciones indemnizatorias
– Las acciones sociales de responsabilidad
• La acción social
– Ejercida por la sociedad
– Ejercida por el socio
• La acción individual
– Las acciones indemzatorias concursales de
responsabilidad
• La responsabilidad de terceros
• La extensión de la quiebra
• Responsabilidad civil de los funcionarios de la quiebra
2
Los objetivos de esta charla
• Distinguir la responsabilidad patrimonial de la
responsabilidad por daños
• Analizar el alcance que puede tener la
responsabilidad patrimonial de la persona
humana y la empresa
• Aproximarnos a las acciones indemnizatorias
reguladas tradicionalmente en el derecho
comercial
• Valorar la trascendencia de la nueva regulación
conjunta del fenómeno comercial y civil
3
Recordemos conceptos básicos
Responsabilidad penal: por los
delitos que cometemos.
Responsabilidad fiscal: por la
falta de cumplimiento de los
deberes impositivos.
Responsabilidad administrativa
(aduanera; seguro; bancaria;
etc.): por las faltas que
cometemos en el desempeño
profesional.
A.F.I.P
4
• Obligacional o
patrimonial
Responsabilidad Civil
• Por daños
5
ARTÍCULO
242.- P.C.C.N.
Garantía común.
Todos los bienes del
Responsabilidad
patrimonial
u obligacional
deudor están afectados al cumplimiento de sus obligaciones y
constituyen la garantía común de sus acreedores, con
excepción de aquellos que este Código o leyes especiales
declaran inembargables o inejecutables. Los patrimonios
especiales autorizados por la ley sólo tienen por garantía los
bienes que los integran.
Art. 2312 y nota del Código civil
Significa responder por las deudas que pesan
sobre el patrimonio de una persona.
Por las propias y por las ajenas.
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Responsabilidad patrimonial u obligacional
Por las deudas propias
cuando quien afronta
la deuda es el que está
obligado en su propio
interés.
1. Personas físicas o
humanas.
2. Personas jurídicas.
Por las deudas ajenas
cuando quien debe
afrontar la deuda no
está obligado en su
propio interés sino el
interés de un tercero
(fianza, garante, tercer
poseedor, etc.).
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Quiebra y responsabilidad
Conceptos básicos
• Solidaridad: cuando puede reclamarse el total
de la deuda a dos o más deudores (hace al
vínculo obligacional) (arts. 699 a 717 Cód.Civ.)
• En el ámbito extracontractual la actuación
común –culposa o dolosa- da lugar a una
obligación solidaria (arts. 1109 y 1084
C.C.Arg.)
8
Conceptos básicos
• Subsidiaridad: cuando existe beneficio de
excusión, o sea, cuando hay que excutir los
bienes del deudor y sólo si no existen bienes en
el patrimonio de él puedo dirigirme contra el
patrimonio del garante.
9
Conceptos básicos
• Responsabilidad
ilimitada: cuando
todo el patrimonio del
deudor responde por la
deuda (hace a los
bienes sobre los cuales
puede cobrarse el
acreedor).
10
Quiebra y responsabilidad
Conceptos básicos
Responsabilidad
limitada: cuando sólo
un bien o ciertos
bienes determinados
responden a la deuda
del obligado (Ej. tercer
poseedor de la cosa
hipotecada, el deudor
que tiene un bien de
familia)
11
Modos de cumplimiento de las obligaciones
1. Voluntario
2. Forzado
Ejecución individual
Ejecución colectiva
• Convocada por el deudor
• A pedido de acreedor
3. Indirecto
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Acciones conservatorias y reintegrativas
• La quiebra y sus antecedentes. La
conducta desesperada de los cesantes en
pagos.
– La pérdida del interés y el abandono
– La esperanza de ‘salvar algo’
– Los medios ruinosos
13
Quiebra y responsabilidad
Acciones conservatorias y reintegrativas
1. Acción subrogatoria: art. 1196 C.C.
2. Acción simulación: arts. 955 a 960 C.C.
3. Acción de fraude pauliano: arts. 961 a
972 C.C.
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Quiebra y responsabilidad
Acciones conservatorias y reintegrativas
Acción de simulación
• Acto aparente
• Engañar a los terceros
• Acreedor anterior o
posterior
• Acto nulo el aparente
Acción revocatoria
• Acto real
• Provocar o agravar la
insolvencia
• Acreedor anterior al acto
• Acto
inoponible
al
acreedor o acreedores,
pero válido entre partes
15
Acciones conservatorias y reintegrativas
Ineficacia concursal:
• art. 118 L.C.Q. (sin trámite y solo es apelable)
• art. 119 L.C.Q. (por vía ordinaria, salvo
acuerdo de partes, actos perjudiciales
realizados en el período de sospecha con
conocimiento del estado de cesación de pagos
por el tercero co-contratante)
16
Responsabilidad patrimonial de las personas jurídicas
Art. 33 segunda parte inc. 2. C.C.Arg. Son
personas privadas las sociedades civiles y
comerciales.
Un contrato plurilateral de organización que
origina una persona distinta de sus
miembros.
17
Responsabilidad patrimonial de las personas jurídicas
Tienen personalidad jurídica diferenciada:
ARTÍCULO 143.- Personalidad diferenciada. La
persona jurídica tiene una personalidad
distinta de la de sus miembros.
Los miembros no responden por las
obligaciones de la persona jurídica, excepto en
los supuestos que expresamente se prevén en
este Título y lo que disponga la ley especial.
.
18
ARTÍCULO 144 P.Civ. y Com.N..- Inoponibilidad de
Responsabilidad
patrimonial
de lasque
personas
jurídicas
personalidad jurídica.
La actuación
esté destinada
a la
consecución de fines ajenos a la persona jurídica,
constituya
un recurso para
violar la diferenciada:
ley, el orden público o la
Tienen
personalidad
jurídica
buena fe o para frustrar derechos de cualquier persona, se
imputa a quienes a título de socios, asociados, miembros o
controlantes
directos
o indirectos,diferenciada.
la hicieron posible
ARTÍCULO
143.Personalidad
La
quienes
responderán
solidaria
ilimitadamente
por los
persona
jurídica
tieneeuna
personalidad
perjuicios causados.
distinta de la de sus miembros.
Los miembros no responden por las
obligaciones de la persona jurídica, excepto en
los supuestos que expresamente se prevén en
este Título y lo que disponga la ley especial.
.
19
Responsabilidad patrimonial de las personas jurídicas
Tienen personalidad jurídica:
Ello significa
Tiene su propia voluntad –distinta de la de sus
miembros- que se expresa a través de su
órgano de acuerdo al tipo societario.
Tiene su propio patrimonio –distinto del de sus
miembros-: y
Tiene un órgano de gestión social. de acuerdo al
tipo societario (administración).
20
Responsabilidad patrimonial de las personas jurídicas
Actúa por intermedio de su órgano social
representativo (representación de la
sociedad frente a terceros).
21
Responsabilidad patrimonial de las personas jurídicas
•
Actuación del órgano frente a terceros:
• Obliga a la sociedad por los actos
comprendidos en el objeto social
Sin embargo, en protección del derecho de los
terceros cuando se trata de actos que no son
notoriamente extraños al objeto social: art. 58
L.S. (teoría de la apariencia), también obligan
a la sociedad
22
Responsabilidad patrimonial de las personas jurídicas
Si son notoriamente extraños al objeto social
o el tercero conoce efectivamente la
infracción a la representación plural,
obliga al administrador por sí , y éste
responde con su patrimonio individual
(responsabilidad patrimonial por deudas).
No responde el patrimonio social.
23
Responsabilidad patrimonial de las personas jurídicas
Responsabilidad del administrador interna o
frente a la sociedad:
El administrador responde además frente a la
sociedad por los daños que le cause su
administración si no actúa con la
diligencia de un ‘buen hombre de
negocios’: art. 59 L.S. (responsabilidad
civil por daños)
24
Sociedad civil
•
•
•
•
Tiene una personalidad muy limitada y es de
personas.
Todos los socios administran y representan a la
sociedad (art. 1676 y 1677 C.C.Arg.)
Los socios no pueden cobrar las deudas
sociales (art. 1712 C.C.Arg.)
Los acreedores de la sociedad pueden cobrar
sus créditos del patrimonio social o de los
patrimonios de los socios (art. 1713 C.C.Arg.)
25
Sociedad civil
• La responsabilidad patrimonial de los
socios es directa –no subsidiaria, o sea, no
hay necesidad de excutir el patrimonio
social-,
mancomunada
–pues,
en
principio, se responde de acuerdo a su
participación, pero los socios deben
soportar la parte de los insolventes (art.
1731 y 1751 C.C.Arg.)- e ilimitada
(responde con todo su patrimonio)
26
Sociedad civil
• La quiebra de la sociedad importa la de
sus socios (art. 160 L.C.Q.) pues son
ilimitadamente responsables. Aún de los
socios que se hayan retirado o hayan sido
excluidos después de la cesación de
pagos, por las deudas existentes.
27
Proyecto C.Civ. y Com. de la Nación
• La sociedad civil desaparece.
El Código Civil se deroga y Código Civil y Comercial de la
Nación no reproduce artículos similares a los numerales 1648
y sigtes. del derogado Código Civil.
28
Proyecto C.Civ. y Com. de la Nación
29
Quiebra y responsabilidad
Sociedad colectiva
• Es una sociedad de personas. Cualquiera
de los socios puede administrar y
representar a la sociedad (aún un tercero).
El contrato social puede establecer la
administración conjunta, pero si no lo
establece se presume que es indistinta
(art. 127 L.S.)
30
Quiebra y responsabilidad
Sociedad colectiva
• La responsabilidad de los socios es
subsidiaria, ilimitada y solidaria por las
obligaciones sociales (art. 125 párr. 1
L.S.). Los socios puede oponer la
excusión de los bienes sociales.
• En caso de quiebra de la sociedad, los
socios son declarados en quiebra (art. 160
L.C.Q.) pues responden ilimitadamente
31
Proyecto C.Civ. y Com. de la Nación
• La sociedad colectiva desaparece.
Se deroga el Código de Comercio y el nuevo Código
Civil y Comercial de la Nación no tiene normas
sobre ella
32
Sociedad de capital e industria
La responsabilidad de los socios es subsidiaria,
ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales (art.
• Es
personas.
125una
párr.sociedad
1 L.S.). Losde
socios
puede oponer la
excusión de por
los bienes
sociales. de dos
• Se caracteriza
la existencia
clases
de socios:
– el o sólo
los hasta
capitalistas,
que de
responden
por las
Responden
la concurrencia
las
ganancias
no percibidas
(pendiente
de cobro)
obligaciones
sociales
como
un socio de una
sociedad colectiva;
– y los industriales que sólo aportan su industria..
33
Sociedad de capital e industria
• La administración y representación puede
ser ejercida por cualquiera de los socios
(art. 143 L.S.) y se aplican las reglas de la
sociedad colectiva. No puede ejercerla un
tercero.
• La quiebra de la sociedad importa la de
los socios capitalistas (art. 160 L.C.Q.)
34
Sociedad en comandita simple
•
•
•
Es una sociedad de personas.
La administración es ejercida por los socios
comanditados o por terceros y se le aplican las
reglas de la colectiva (art. 136 L.S.) No pueden
ejercerla los comanditarios, y si lo hace,
responde ilimitada y solidariamente con la
sociedad por las obligaciones contraídas.
La quiebra de la sociedad arrastra la quiebra de
los socios comanditados (art. 160 L.C.Q.).
35
Sociedad en comandita simple
Es improcedente la pretensión del socio de una sociedad en
comandita simple de que se lo desvincule de la quiebra del
ente, si para ello presentó un contradocumento por el cual
pretende probar que el verdadero socio comanditado es otra
persona y que ello se hizo para cumplir con la ley 17.565 (Ley
de farmacias) que regulaba el funcionamiento de las farmacias
-toda farmacia debía ser de propiedad de un farmacéutico o de
una sociedad en la que éste fuera socio solidario-, pues el art.
960 del Cód. Civil impide conocer del contradocumento que
implica una violación a la ley al facilitar mediante el acto
simulado la autorización de la actividad farmacéutica a
personas que de otro modo no la hubieran obtenido (del
dictamen del Fiscal que la Cámara hace suyo).
C.Nac.Comercial, sala E • 11/07/2003 • Mejlman de Guerchicoff,
Irene s/inc. de desvinculación Farmacia Dietrich S.C.S. s/quiebra •
L.L. Sup.CyQ2003 (diciembre) pág. 18, con nota de Héctor Alegría
36
Sociedad en comandita simple
HECHOS
En la quiebra de una sociedad en comandita simple que explotaba
una farmacia, una socia comanditada solicitó ser desvinculada
de la quiebra y la extensión de ésta a quienes revestían la
calidad de socios comanditados. Con base en un
contradocumento, afirmó que pese a aparecer como socia
comanditada, en realidad no lo era, y que su ingreso al ente se
debió a la necesidad de cumplir con el régimen de la ley
17.565, que exigía que toda farmacia debía ser de propiedad de
un farmacéutico o de una sociedad en la que éste fuera socio
solidario. El pedido fue rechazado. Ante el recurso de
apelación de la peticionaria, la Cámara confirma lo decidido
C.Nac.Comercial, sala E • 11/07/2003 • Mejlman de Guerchicoff,
Irene s/inc. de desvinculación Farmacia Dietrich S.C.S. s/quiebra •
L.L. Sup.CyQ2003 (diciembre) pág. 18, con nota de Héctor Alegría
37
Sociedad en comandita simple
Procede la extensión de la quiebra al socio comanditado que se
apartó de la sociedad cuando ésta se encontraba en estado de
cesación de pagos, existiendo un pasivo de causa o título
anterior a su apartamiento que no estaba satisfecho para el
momento de la quiebra social -art. 160, ley 24.522 (Adla, LVD, 4381)- , pues el apartamiento del socio ilimitadamente
solidario con las obligaciones sociales no lo libera del pasivo
que afectaba su patrimonio, el que estaba constituido por los
débitos existentes en el momento de su separación.
HECHOS
El A quo, por aplicación del art. 160 de la ley 24.522, decretó la
quiebra de la socia comanditada que se apartó de la sociedad
fallida que integraba, en estado de cesación de pagos. La
Cámara confirmó la resolución de primera instancia.
C.Nac.Com., sala B • 16/12/2003 • Mosquera, Laura s/quiebra
• L.L. Sup.CyQ2004 (julio) pág. 57
38
Sociedad en comandita por acciones
• La administración puede ser unipersonal
o colegiada y es ejercida por los socios
comanditados o por terceros (art. 318
L.S.).
• La quiebra de la sociedad arrastra la
quiebra de los socios comanditados (art.
160 L.C.Q.).
39
Sociedad de responsabilidad limitada
•
•
Se caracteriza porque su capital se divide en
cuotas y la responsabilidad de los socios se
limita a las cuotas aportadas (número máximo
de socios: 50). Es una sociedad intermedia
entre las de personas y las de capital.
La administración y representación puede ser
ejercida por uno o más gerentes, socios o no.
(art. 157 L.S.)
40
Sociedad de responsabilidad limitada
•
•
La quiebra de la sociedad NO importa la
quiebra de los socios, pues su responsabilidad
es limitada a la cuota integrada.
Art. 149 L.S. permite que la integración de los
aportes dinerarios se limite al 25 % al
momento de ordenarse la inscripción en el
Registro y el saldo en un plazo no mayor de
dos años. El art. 150 L.S. “Los socios
garantizan solidaria e ilimitadamente a los
terceros la integración de los aportes”.
41
Sociedad de responsabilidad limitada
• Si se han previsto cuotas suplementarias
(que implican una previsión de aumento
de capital) art. 151 L.S., a partir de la
inscripción en el Registro o en el Balance
se hacen exigibles por la sociedad y los
terceros, pues crean la apariencia de
capital aún no integrado.
42
Sociedad anónima
• La administración es ejercida por el
Directorio y la representación por el
Presidente del Directorio.
• La quiebra de la sociedad NO importa la
quiebra de los accionistas ni de los
administradores ni representantes. La
responsabilidad de los accionistas sólo
alcanza la acción suscripta.
43
Sociedad de hecho o irregular
•
•
Tienen una personalidad precaria, ya que se
disuelve a pedido de cualquiera de los socios y
limitada o restringida, pues los socios no pueden
invocar frente a los terceros el contrato social.
No pueden tener bienes registrables a su nombre
(art. 26 L.S.)
Los
socios
son
solidariamente
e
ilimitadamente
responsables
por
las
operaciones sociales (art. 23 L.S.), y no pueden
invocar el contrato social ni entre sí ni frente a
terceros.
44
Sociedad de hecho o irregular
•
•
•
Cualquiera de los socios representa a la
sociedad (art. 24 L.S.).
La quiebra de la sociedad de hecho o irregular
es tratada como si fuera una sociedad regular,
excepto respecto de los bienes registrables (art.
26 L.S.) y por tanto, existen las masas de la
sociedad (formada por los acreedores sociales)
y de cada uno de los socios (formada por los
acreedores sociales y personales).
La quiebra de la sociedad importa la quiebra de
los socios (art. 160 L.C.Q.).
45
Proyecto C.Civ. y Com. de la Nación
“Atipicidad. Omisión de requisitos esenciales.
Artículo 17 L.S. Mod. P.C.C.C.N.- Las sociedades
previstas en el Capítulo II de esta ley no pueden
omitir requisitos esenciales tipificantes ni
comprender elementos incompatibles con el
tipo legal.
En caso de infracción a estas reglas, la sociedad
constituida no produce los efectos propios de su
tipo y queda regida por lo dispuesto en la
Sección IV de este Capítulo.
Proyecto C.Civ. y Com. de la Nación
“Sociedades incluidas.
Artículo 21 L.S. Mod. P.C.C.C.N.- La sociedad que
no se constituya con sujeción a los tipos del
Capítulo II, que omita requisitos esenciales o
que incumpla con las formalidades exigidas por
esta ley, se rige por lo dispuesto por esta
Sección.
Proyecto C.Civ. y Com. de la Nación
“Régimen aplicable.
Artículo 22 L.S. Mod. P.C.C.C.N..- El contrato
social puede ser invocado entre los socios. Es
oponible a los terceros sólo si se prueba que lo
conocieron efectivamente al tiempo de la
contratación o del nacimiento de la relación
obligatoria y también puede ser invocado por
los terceros contra la sociedad, los socios y los
administradores.”
Proyecto C.Civ. y Com. de la Nación
“Representación: administración y gobierno.
Artículo 23 L.S. Mod. P.C.C.C.N.- …
Para adquirir bienes registrables la sociedad debe
acreditar ante el Registro su existencia y las facultades
de su representante por un acto de reconocimiento de
todos quienes afirman ser sus socios. Este acto debe
ser instrumentado en escritura pública o instrumento
privado con firma autenticada por escribano. El bien se
inscribirá a nombre de la sociedad, debiéndose indicar
la proporción en que participan los socios en tal
sociedad.
Proyecto C.Civ. y Com. de la Nación
“Responsabilidad de los socios.
Artículo 24 L.S. Mod. P.C.C.C.N.- Los socios responden
frente a los terceros como obligados simplemente
mancomunados y por partes iguales, salvo que la
solidaridad con la sociedad o entre ellos, o una distinta
proporción, resulten:
1) de una estipulación expresa respecto de una
relación o un conjunto de relaciones;
2) de una estipulación del contrato social, en los
términos del artículo 22;
3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron
adoptar y respecto del cual se dejaron de cumplir
Acciones indemnizatorias de responsabilidad
 Acción social
Ejercida por la sociedad
Ejercida por un socio
 Acción individual del socio
Acciones de responsabilidad social
Según el tipo social:
a. Sociedad de responsabilidad limitada:
art. 157 L.S.
b. Sociedad anónima y en comandita por
acciones: art. 59 y 274 L.S.
52
Presupuesto de las acciones de responsabilidad
social
1. Antijuridicidad: violación de la ley, del estatuto o de
los reglamentos.
2. Factor de atribución: la culpa grave, el dolo o el abuso
o exceso de facultades.
3. Daño: causado a la sociedad (acción social de
responsabilidad):



las pérdidas provocadas (daño emergente);
lo que la sociedad ha dejado de percibir como consecuencia
de su conducta (lucro cesante) y
las pérdidas de las chances.
4. Relación causal: el daño debe ser la consecuencia de
la acción antijurídica y culpable de los Directores o
administradores.
53
Acciones de responsabilidad social
•
Carga de la prueba: En principio, corresponde
a quien alega la culpa demostrarla. Pero alguna
doctrina señala que se aplican las reglas de la
carga dinámica, pues el que está en mejores
condiciones de probar es el Director
ARTÍCULO 1735.- P.C.C.N. Facultades judiciales No obstante, el
juez puede distribuir la carga de la prueba de la culpa o de haber
actuado con la diligencia debida, ponderando cuál de las partes se
halla en mejor situación para aportarla. Si el juez lo considera
pertinente, durante el proceso comunicará a las partes que
aplicará este criterio, de modo de permitir a los litigantes ofrecer y
producir los elementos de convicción que hagan a su defensa.54
Acciones indemnizatorias de responsabilidad
social
Casos:
•
El abandono de las funciones y la desaparición del
activo social (C.Nac.Com., sala D, 10/9/92, “Phonotone Co. S.
R .L., quiebra”, L.L. To. 1993B pág. 280).
•
La venta de un inmueble a precio inferior al real
(C.Nac.Com., sala D, abril 2-1984 “Alvarez, M. C/Guenzeui, J.”)
•
Exceso de remuneraciones (C.Nac.Com.,
sala C, julio 21-
1978, “Shulman de Dckstein, S. c/Shulman Hnos. S.A.”)
55
Quiebra y responsabilidad
Acciones de responsabilidad social
Casos:
•
Si la sociedad se liquidó ‘de hecho’ y dejó sin atender
deudas sociales (C.Nac.Com., sala C, agosto 20-1976 “Raich y
Prilouker S.A.”).
•
•
Disposición de bienes sociales para favorecer a
terceros (C.Nac.Com., sala B, noviembre 5-1993 “Paramio, J.M.
c/Paramio y ot.”)
Haber tomado un préstamo a interés excesivo
(C.Apel.Civ. y Com. San Nicolás, julio 11-1974 “Elizalde, J. c/Leiva
J.”)
56
Quiebra y responsabilidad
Acciones de responsabilidad social
Conductas prohibidas:
Art. 271 L.S. si el Director contrata con la
sociedad fuera de las condiciones de mercado o
del objeto social.
Art. 272 L.S. si el Director tuviera un interés
contrario e interviniera en la decisión.
Art. 273 L.S. mal desempeño del cargo.
57
Acciones de responsabilidad social
Acción social (ut universiti): art. 276 L.S.
Asamblea: Que no apruebe la gestión de los directores (el
art. 72 C.Com., la aprobación de los estados contables no implica la
aprobación de la gestión de los directores, administradores, ni
gerentes, ni importa la liberación de las responsabilidades) y
decida la iniciación de acción de responsabilidad.
Es improcedente la acción social de responsabilidad contra un
director de una sociedad anónima cuando ella no ha sido tratada
previamente en asamblea. (C.N.Com, Sala E, 31/10/1991,
“Salguero, León A. y otro c. Iorio, Roberto A.” Imp. To 1992-B pág.
1583)
58
Quiebra y responsabilidad
Acciones de responsabilidad social
Acción social (ut universiti): art. 276 L.S.
Exención de responsabilidad: Los directores que
participaron en la deliberación o resolución o que
conocieron la decisión, deben dejar constancia escrita de
su protesta y dar noticia al síndico social antes de que su
responsabilidad se denuncie o se ejerza la acción judicial
(art. 274 in fine L.S.).
También libera a los co-directores si se han encomendado
funciones específicas a uno de los Directores y en el
cumplimiento de esas funciones se ha ocasionado el daño.
(art. 274 párr. 2º L.S.)
59
Acciones de responsabilidad social
Acción social (ut universiti): art. 276 L.S.
Art. 275 dispone que extingue la responsabilidad
la aprobación de la gestión, la renuncia expresa
y la transacción, resuelta por la Asamblea, salvo
que sea por violación del estatuto, la ley o el
reglamento, siempre que no hubiere habido
oposición del 5% del capital social.
Pero, esa extinción es INEFICAZ (carece de
efectos)
en
caso
de
QUIEBRA
o
LIQUIDACIÓN.
60
Acciones de responsabilidad social
Acción social (ut universiti): art. 276 L.S.
Legitimación: La sociedad (pueden ejercerla el
nuevo Presidente, el liquidador y hasta el
interventor judicial, si tiene facultades), previa
decisión asamblearia. El tema no necesita constar
la orden del día, pero debe ser consecuencia de los
temas o asuntos incluidos en ella. La decisión de
promover acción de responsabilidad produce la
remoción de los directores afectados y deben ser
reemplazados.
61
Acciones de responsabilidad social
Acción social (ut universiti): art. 276 L.S.
Prescripción: art. 848 inc. 1 Cód.Com. (tres años)
ARTÍCULO 2561.- P.C.C.N. Plazos especiales. El
reclamo del resarcimiento de daños por agresiones
sexuales infligidas a personas incapaces prescribe a los
DIEZ (10) años. El cómputo del plazo de prescripción
comienza a partir del cese de la incapacidad.
El reclamo de la indemnización de daños derivados de la
responsabilidad civil prescribe a los TRES (3) años.
62
Acciones de Responsabilidad
 Acción social
Ejercida por la sociedad
Ejercida por un socio
 Acción individual del socio
Acciones de responsabilidad social
Acción social ejercida por el accionista (ut
singuli): art. 276 y 277 L.S.
A. Si la asamblea aprobó la gestión:
a. Haber votado desfavorablemente a la aprobación de la
gestión
b. Representar más 5% del capital. Si no alcanza ese
capital tiene que promover la nulidad de la decisión
aprobatoria de la gestión de los Directores.
c. Que la responsabilidad surja de la violación de la ley o
del estatuto o de los reglamentos.
64
Acciones de responsabilidad social
Acción social ejercida por el accionista (ut singuli):
art. 276 y 277 L.S.
B. Si la asamblea no aprobó la gestión:
Transcurridos 3 meses sin que la sociedad haya
promovido la acción social decidida, cualquier
accionista puede promoverla. (art. 277 L.S.)
No puede iniciarla cualquier accionista hasta pasados los
tres meses de decidida por la asamblea. Recién a partir
de entonces, puede iniciar la acción social un
accionista ‘en representación del interés social’ (L.L.
1988-A pág. 65)
65
Acciones de Responsabilidad
 Acción social
Ejercida por la sociedad
Ejercida por un socio
 Acción individual del socio
Quiebra y responsabilidad
Acción individual ejercida por accionista o un tercero:
art. 279 L.S.
• Daño reclamable: es el sufrido por el
accionista o los terceros accionantes y NO el
daño sufrido por la sociedad.
• Requisitos: Los de la responsabilidad civil
en general; NO es necesaria decisión alguna
de la sociedad.
• Prescripción: art. 4037 C.Civil (resp.
extracontractual)
67
Acción individual ejercida por accionista o un tercero:
art. 279 L.S.
La doctrina distingue la acción individual de la acción
social de responsabilidad ejercida por el socio
individualmente, la que se origina por un daño en el
patrimonio del socio, producido a través de la
figura societaria. A los fines de la acción individual
no puede computarse como daño causado a la
persona que la ejerce, la parte proporcional que le
corresponda en el daño causado al patrimonio de la
sociedad. (C.N.Com, Sala E, 1991/3/11, “López González,
Manuel c. Belgrano 602 S. A. y otros” Imp. To. 1991-B pág.
1417).
68
Quiebra y responsabilidad
Acciones de responsabilidad concursal
• La extensión de la quiebra
– Otaegui entiende que no es una acción de
responsabilidad, sino pena privada.
– Manóvil, Miguens, Rouillón y Richard, entienden
que se trata de un supuesto de responsabilidad
civil extracontractual.
Trascendencia de la discrepancia
• Las acciones de responsabilidad contra los
administradores y terceros
69
Acciones de responsabilidad concursal
• Extensión•de la quiebra
• Responsabilidad de los administradores y
terceros
• Responsabilidad de los funcionarios de la
quiebra
Acciones de responsabilidad concursal
• Extensión•de la quiebra
• Responsabilidad de los administradores y
terceros
• Responsabilidad de los funcionarios de la
quiebra
Extensión de la quiebra
Tres supuestos:
•Manejo en el interés personal, como si fuera la
empresa fuera propia (art. 163 inc. 1)
•Supuesto de control interno desviando de sus
fines (art. 163 inc. 2)
•Supuesto de confusión patrimonial (art. 163
inc. 3)
72
Extensión de la quiebra –Primer supuesto-
Art. 161 “La quiebra también se extiende:
1.
A toda persona que, bajo la apariencia de la
actuación de la fallida, ha efectuado los actos en su
interés personal y dispuesto de los bienes como si
fueran propios, en fraude a sus acreedores.
Maitre de l’affaire: los casos franceses “Mary-Raynaud”
(sociedad simulada) de 1909 y “Vidal” (sociedad real) de
1929. En nuestro país, aún antes de estar legislado se utilizó
la figura en el Caso “Compañía Swift de La Plata S.A.F.”
73
Extensión de la quiebra –Segundo supuesto-
Art. 161 “La quiebra también se extiende:
2. A toda persona controlante de la sociedad
fallida, cuando ha desviado indebidamente el
interés social de la controlada, sometiéndola a
una dirección unificada en el interés de la
controlante o del grupo económico del que forma
parte.
74
Extensión de la quiebra –Segundo supuestoA los fines de esta sección se entiende por persona
controlante:
a) aquella que en forma directa o por intermedio de una
sociedad a su vez controlada, posee participación, por
cualquier título, que otorgue los votos necesarios para
formar la voluntad social;
b)
Cada una de las personas que, actuando
conjuntamente, poseen participación en la proporción
indicada en el párrafo a) precedente y sean
responsables de la conducta descripta en el primer
párrafo de este inciso.
75
Extensión de la quiebra –Segundo supuesto-
Lo que exige la norma no es simplemente el
control, sino el ‘control irregular’ desviando los
fines. Sólo comprende el control interno, no el
externo, como lo prevé el art. 54 L.S.
No interesa en beneficio de quién se desvió. La
inclusión de la dirección unificada ha sido criticada,
pues si bien es cierto que normalmente está presente,
no es necesaria, puede existir desvío del interés social
sin dirección unificada
76
Extensión de la quiebra –Segundo supuesto-
• No es necesaria la insolvencia de la controlante.
• Se excluye la extensión (descendente) hacia las
dominadas, cuando estas operan como sociedades
de fachada y también (la lateral), o sea, de una
controlada a otra controlada.
• Casos:
• Grupo Greco
• Celcar S.A.
• Armadores Argentinos
77
Extensión de la quiebra –Segundo supuestoConstituyen requisitos para la procedencia de la quiebra
por extensión de la sociedad controlante respecto de la
controlada:
a) que exista una persona física o ideal, controlante y una
sociedad controlada fallida,
b) una dirección unificada traducida en el control jurídico
económico,
c) y que ese control se utilice para desviar indebidamente
el interés social de la controlada en su perjuicio y en
beneficio de la controlante (del dictamen del fiscal que
la Cámara hace suyo).
C.Nac.Com., sala A • 29/06/2000 • Padul S. A. s/ quiebra •
LA LEY To. 2001-B pág. 882
78
Extensión de la quiebra –Segundo supuesto-
La pertenencia a un grupo societario, sea
participacional por control interno de una
sociedad sobre otra, personal a través del control
interno de los socios sobre varias sociedades, o
contractual por control externo de una sobre otra
a raíz de vínculos convencionales, no habilita
por sí la extensión de la quiebra de una de las
sociedades a las otras integrantes del grupo (del
dictamen del fiscal que la Cámara hace suyo).
C.Nac.Com., sala A • 29/06/2000 • Padul S. A. s/
quiebra • LA LEY To. 2001-B pág. 882
79
Extensión de la quiebra –Segundo supuesto-
Resulta improcedente extender la quiebra a una de
las sociedades integrantes del grupo económico
de la fallida si, pese a haberse acreditado la
existencia de un grupo económico -en el caso, la
fallida distribuía los productos fabricados por la
otra sociedad- no se probó la configuración de
una confusión patrimonial inescindible (del
dictamen del fiscal que la Cámara hace suyo).
C.Nac.Com., sala A • 29/06/2000 • Padul S. A. s/ quiebra •
LA LEY To. 2001-B pág. 882
80
Extensión de la quiebra –Tercer supuesto-
3. A toda persona respecto de la cual existe confusión
patrimonial inescindible, que impida la clara
delimitación de sus activos y pasivos o de la mayor
parte de ellos.
En este caso, puede haber extensión lateral o
descendente. Aquí lo relevante es la promiscuidad de
la administración, las titularidades cruzadas, que –en
definitiva- hacen dificultoso distinguir los patrimonios,
pues una se obliga pero el beneficio de esa obligación
va a parar a otra persona
81
Extensión de la quiebra –Tercer supuesto-
No constituye confusión patrimonial requeridas
por la normativa concursal a los fines de la
extensión de la quiebra, si lo confundido es
únicamente los activos sin incidencia de los
pasivos, ni tampoco a la inversa, si la confusión
sólo abarca los pasivos sin afectar a los activos.
C.Civ.Com. y de Familia de 1a Nom. de Río Cuarto •
18/10/2000 • Supermercados Fabián S. R. L. s/conc. prev. hoy quiebra- s/ inc. de extensión de quiebra ped. por
acreedor • LLC To. 2001 pág. 820
82
Extensión de la quiebra –Casos-
•
•
Nogoya ([1])
•
Pazmallman S.A. ([2])
•
Transportes Versailles S.A. ([3])
Silos y Elevadores S.A. s/extensión a Oddone, Luis A. ([4])
•
Kapelusz Revistas S.A. ([5])
[1] C.Nac.Com., sala C, 14/5/71, J.A. S.Cont. To. 11-1971 pág. 459.
[2] J.Nac.Com. No. 18 (firme), 17/10/77, L.L. To. 1978-B pág. 494.
[3] C.Nac.Com., sala C, 9/2/79, L.L. To. 1979-B pág. 103.
[4] C.Nac.Com., sala E, 15/4/82, L.L. To. 1982-D pág. 295 y E.D. To. 101 pág. 310.
[5] J.Nac.Com. No. 9 (firme), 26/10/90, L.L. To. 1991-D pág. 28 con nota de MAFFIA,
O.J. “Autodenuncia y extensión de la quiebra por confusión patrimonial
inescindible”.
[6] C.Nac.Com., sala D, 21/5/99, J.A. To. 2000-I pág. 104 y Lexis Nº 20000333, con nota
de Miguens, Héctor J. “Extensión de quiebra, confusión patrimonial y grupo. El
caso del Sanatorio Humboldt S.A.”
83
C.Nac.Com., sala D, 21/5/99, «Sanatorio Humboldt S.A.» J.A. To.
2000-I pág. 104 y Lexis Nº 20000333, con nota de Miguens, Héctor J.
“Extensión de quiebra, confusión patrimonial y grupo. El caso del
Sanatorio Humboldt S.A.”
“Existe confusión patrimonial si un sujeto posee el
dominio formulario de una finca, mas los elementos
materiales connaturales a la propiedad del inmueble,
su uso y goce, están permanente e indefinidamente
en la disponibilidad de otro sujeto”…
84
C.Nac.Com., sala D, 21/5/99, «Sanatorio Humboldt S.A.» J.A. To.
2000-I pág. 104 y Lexis Nº 20000333, con nota de Miguens, Héctor J.
“Extensión de quiebra, confusión patrimonial y grupo. El caso del
Sanatorio Humboldt S.A.”
“No es legítimo que la formación de personas de
derecho pueda ser llevada a cabo de modo tal que
cada una de las partes de los bienes cuya conjunción
fuese imprescindible para desarrollar un
determinado objeto empresario, resulta atribuida
como patrimonio indiferenciado a dos sujetos de
derecho distintos”…
85
C.Nac.Com., sala D, 21/5/99, «Sanatorio Humboldt S.A.» J.A. To.
2000-I pág. 104 y Lexis Nº 20000333, con nota de Miguens, Héctor J.
“Extensión de quiebra, confusión patrimonial y grupo. El caso del
Sanatorio Humboldt S.A.”
“Procede la extensión de la quiebra, tratándose de
una sociedad jurídica es sólo aparente, erigida en un
recurso frustratorio de derechos de terceros, al
convertirse en la titular dominial de los inmuebles
que constituían el patrimonio implicado en la
explotación comercial emprendida por la sociedad
que devino fallida
86
C.Nac.Com., sala D, 28/09/2010 “Papelera Alcorta S.R.L.
s/quiebra s/extensión de quiebra por: Kapris S.A.” L.L. To.
2010-F, 86 y Online AR/JUR/55498/2010
• “Corresponde extender la quiebra de una sociedad a otra, bajo
la causal de confusión patrimonial inescindible, si ambas
comparten la misma cartera de clientes, utilizan el mismo
camión para realizar las entregas de mercadería, en el
domicilio de la sociedad demandada se constató la presencia
de empleados de la fallida desempeñando tareas con uniformes
identificados con el nombre de ésta y el inmueble sede de la
sociedad demandada pertenece a uno de los socios de la
fallida, pues tales circunstancias ponen en evidencia la
existencia de una unidad patrimonial entre ambas sociedades,
afectada a una única gestión”
87
Quiebra y responsabilidad
Extensión de la quiebra. Competencia
Art. 162.- L.C.Q. Competencia. El juez que
interviene en el juicio de quiebra es competente para
decidir su extensión.
88
Extensión de la quiebra. Trámite
Por las reglas del juicio ordinario (antes por
incidente, pues no decía nada). Pueden dictarse
medidas cautelares.
La extensión puede tramitarse aún cuando la
sentencia de quiebra no esté firme, pero no
puede dictarse sentencia de extensión sino hasta
que se haya desestimado el recurso que tramita
contra la sentencia quiebra originaria (art. 165
L.C.Q.)
89
Extensión de la quiebra. Oportunidad
Regla: Desde la declaración de la quiebra originaria y
hasta 6 meses posteriores a la fecha en que se presentó
el informe general
Excepciones: El plazo de caducidad de la acción de
extensión se extiende:
• Si hubo votación negativa del acuerdo preventivo o
vencido el plazo para el cramdown, corre a partir del
vencimiento del plazo.
• Si no hubo homologación, o se declaró la nulidad del
acuerdo homologado o ha existido incumplimiento a
partir de la sentencia firme que lo haya declarado.
90
Extensión de la quiebra. Oportunidad
El plazo para peticionar la extensión de la
quiebra está previsto en la ley, no regula
materia sustraída a la disponibilidad de las
partes, y por ello la caducidad del mismo
no puede ser declarada de oficio por el
juez.
S.C.J. Mza., sala I • 16/03/2000 • Mazzeo Lavalle s/
quiebra • LL Gran Cuyo To. 2000 pág. 353
91
Extensión de la quiebra. Efectos
• Masa únicas o separadas:
• según exista o no confusión patrimonial inescindible.
(art. 167 L.C.Q.)
• Si hay masas separadas:
• Cada fallida tiene su propia masa activa y pasiva.
• Con el remanente se forma un fondo común. Esa masa
común se distribuye entre la totalidad de los
acreedores, sin consideración a los privilegios y sin que
cobre ni quien ha actuado en su interés personal (art.
161 inc. 1º L.C.Q.) ni la controlante (art. 161 inc. 2º
L.C.Q.). (art. 168 y 170 segundo párrafo L.C.Q.)
92
Extensión de la quiebra. Efectos
• Los créditos entre fallidos se verifican -sin necesidad
de insinuación- por el Síndico o los Síndicos
conjuntamente, pero si la masa es única no se
consideran y son separadas no participan del fondo
común (art. 170 L.C.Q.)
• La fecha de cesación de pagos es única o plural según
sean las masas únicas o separadas y se fija al
disponerse si las masas serán uniformes o separadas o
posteriormente (art. 169 L.C.Q.)
93
Quiebra y responsabilidad
Extensión de la quiebra. Efectos
• La fecha de cesación de pagos es única o plural según
sean las masas únicas o separadas y se fija al
disponerse si las masas serán uniformes o separadas o
posteriormente (art. 169 L.C.Q.)
• Los efectos de la quiebra declarada por extensión se
producen desde la fecha de la sentencia de extensión
(art. 171 L.C.Q.)
94
Acciones de responsabilidad concursal
• Extensión•de la quiebra
• Responsabilidad de los administradores y
terceros
• Responsabilidad de los funcionarios de la
quiebra
Responsabilidad de administradores de la fallida y
de terceros
Art. 173. Los representantes, administradores,
mandatarios o gestores de negocios del fallido que
dolosamente hubieren producido, facilitado, permitido
o agravado la situación patrimonial del deudor o su
insolvencia, deben indemnizar los perjuicios causados.
Quienes de cualquier forma participen dolosamente en
actos tendientes a la disminución del activo o
exageración del pasivo, antes o después de la
declaración de quiebra, deben reintegrar los bienes
que aún tengan en su poder e indemnizar los daños
causados, no pudiendo reclamara ningún derecho en el
concurso
96
Responsabilidad de administradores de la fallida y de
terceros
Antecedentes:
Los antecedentes inmediatos de esta norma son los art.
240 y 246 de la L. 19551. Antes era calificados de
‘cómplices’
97
Responsabilidad de administradores de la fallida y de
terceros
Actos que pueden generar la responsabilidad:
Comprende los actos realizados hasta un año antes de la
fecha inicial del estado de cesación de pagos (art. 174
L.C.Q.)
Requisitos:
• Está sujeto al régimen de autorización del art. 119
tercer párrafo de la L.C.Q. (art. 174 L.C.Q.)
• Los comunes de la responsabilidad civil.
98
Responsabilidad de administradores de la fallida y de
terceros
Prescripción:
Art. 174 L.C.Q. ... prescribe a los dos años contados
desde la fecha de sentencia de quiebra.
La doctrina señala la desarmonía entre el plazo de
prescripción de esta norma y el plazo de caducidad que
se establece en el art. 124 L.C.Q. para los actos
ineficaces.
En la normativa del P.C.C.N. El problema subsiste y también
desarmoniza con el art. 2561 2ª parte que prevé tres anos para
99
acción indemnizatoria de daños.
Responsabilidad de administradores de la fallida y de
terceros
Factor de atribución:
Conforme la norma legal el factor de atribución es el
dolo.
No así la culpa. Es sorprendente pues importaría una
excepción al principio general del art. 1109 del Código
Civil y al art. 59 de la L.S.
La jurisprudencia había interpretado la terminología del
art. 166 de la L. 19.551 que hablaba de ‘actos en
infracción a normas inderogables de la ley’ comprendía
tanto los actos dolosos como culposos, pues
interpretaba que el art. 59 de la L.S. era una norma
inderogable
100
Art. 173 2ª. Parte.de terceros.
Quienes
de
Responsabilidad
deResponsabilidad
administradores
de la fallida
y de
cualquier forma participen dolosamente en actos tendientes a la
terceros
disminución del activo o exageración del pasivo, antes o después
de la declaración de quiebra, deben reintegrar los bienes que
aún tengan en su poder e indemnizar los daños causados, no
pudiendo tampoco reclamar ningún derecho en el concurso.
Naturaleza de la acción:
Es una acción mixta, pues por un lado de
recomposición patrimonial –en cuanto a la
restitución-, por otro era indemnizatoria –por los
daños causados- y, además, se aplicaba una pena
privada o civil –por la pérdida de los derechos
que tuviera contra el concurso101
Responsabilidad de administradores de la fallida y de
terceros
Cuantificación del daño:
Las sanciones: reintegrativa, indemnizatoria y
punitiva son acumulativas.
Lo que se ha suprimido es la sanción que contenía el
inc. 4º del art. 246 cuando preveía la obligación del
cómplice de pagar una suma igual a la que se había
intentado sustraer.
En cambio, con la actual redacción, si no se ha
percibido, el acto no resulta dañoso y por tanto, no
nace ninguna responsabilidad.
102
Responsabilidad de administradores de la fallida y de
terceros
Diferencia de la acción de responsabilidad
social:
Los arts. 166 y 168 de la ley de concursos contemplan
dos acciones diferentes basadas en situaciones
distintas, la primera es una acción típicamente de
responsabilidad del derecho concursal, mientras que
la segunda se refiere a las acciones de
responsabilidad de tipo societario.
(C.N.Com., Sala E, 20/8/1991, “Cozzo Hnos. S. A. s/quiebra c. Frega,
Alfredo y otros” Imp. To. 1992-A pág. 472)
103
Responsabilidad de los funcionarios del concurso
• Sujetos comprendidos
– El Síndico (art. 255 L.C.Q.)
– El coadministrador (art. 255 y 259 L.C.Q.)
– Los integrantes del comité de acreedores (art.
255 y 260 in fine L.C.Q.)
104
Responsabilidad de los funcionarios del concurso
• Art. 255 segundo párrafo L.C.Q.
• Es una responsabilidad procesal y funcional
(administrativa), sin perjuicio de la
responsabilidad civil profesional (arts. 1109
y 1084 C.C.Arg.) y la concursal (art. 173,
179 y 182 L.C.Q.)
105
Responsabilidad de los funcionarios del concurso
• Responsabilidad subjetiva: negligencia, falta
grave y mal desempeño de las funciones.
• Puede provocar una reducción de honorarios.
– Si es culposa, del 30 al 50 %
– Si hay dolo, puede ser mayor hasta la pérdida total.
• Inhabilitación: entre 4 y 10 años.
• Multa: pueden aplicarse sanciones menores:
apercibimiento y multa hasta el límite
equivalente a la remuneración del juez de
primera instancia.
106
Esta presentación está a su
disposición en
www.parellada.com.ar
Cátedras
Curso de Posgrado
‘Sindicatura concursal’ Ciclo
lectivo 2013
107
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Quiebra y responsabilidad