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La comercialidad es el carácter comercial de
un acto.
El punto central se encuentra en determinar
cuándo un acto es o no de comercio.
Con anterioridad al Código Francés de 1807,
la discusión no existía, ya que los actos de
comercio eran los realizados por los
comerciantes y solo podían ser comerciantes
los inscriptos en las corporaciones (criterio
subjetivo)
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Algunos de los criterios de comercialidad que se
han intentado utilizar son:
a)Una definición unitaria del acto de comercio
b)La determinación de los caracteres necesarios
para la existencia de un acto de comercio
(Códigos de Comercio S. XIX)
c) La enumeración de los actos de comercio
(Cód. Español 1885)
Pero todas las opciones fueron criticadas por no
contemplar la totalidad de situaciones posibles,
ante la falta de criterios objetivos uniformes.
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
La figura del comerciante dominó los criterios
de comercialidad hasta 1807. El problema
surgió luego de la supresión de las
corporaciones.
Pero la doctrina no ha tenido el éxito
esperado en la determinación unitaria del
acto de comercio, por lo que de nuevo se ha
retomado la figura del comerciante.
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El profesional es aquel que realiza
habitualmente una actividad de la cual vive.
En nuestro caso, es la persona que realiza
habitualmente actos de comercio.
Art. 3, Ley 1034. Son comerciantes :
las personas que realizan profesionalmente
actos de comercio ;
las sociedades que tengan por objeto
principal la realización de actos de comercio.
Personas físicas
Sociedades
que realizan
profesionalmente
que tengan por objeto
principal la realización de
ACTOS de COMERCIO
ACTOS de COMERCIO

De estas definiciones necesariamente surge
que se debe entender qué son ACTOS DE
COMERCIO.

Subjetivo significa “relativo al sujeto”, por lo
que el sujeto en nuestro caso es comerciante
y los actos que realiza se presumen
comerciales, por disposición legal. Esta
presunción admite prueba en contra, es decir,
se puede probar que el acto realizado por un
comerciante no es un acto de comercio.
 Es
decir, que NO TODO ACTO
DE COMERCIO es realizado por
COMERCIANTES, ni TODO
ACTO DE COMERCIANTE es
ACTO DE COMERCIO.

Art. 72.-Los actos de los comerciantes
realizados en su calidad de tales, se
presumen actos de comercio, salvo prueba en
contrario.
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
La ley enuncia ciertos actos que son
necesariamente de comercio, sean realizados
por comerciantes o no comerciantes: estos
son los ACTOS OBJETIVOS DE COMERCIO.
Art. 71 Ley 1034

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-Toda adquisición o título oneroso de una
cosa mueble o inmueble, de derechos sobre
ella, o de derechos intelectuales, para lucrar
con su enajenación, sea en el mismo estado
que se adquirió o después de darle otra
forma de mayor o menor valor ;
-la transmisión a que se refiere el inciso
anterior ;
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

las operaciones de banco, cambio, seguir,
empresas financieras, warrants, corretaje o
remate ;
las negociaciones sobre letras de cambio,
cheques o cualquier otro documento de
crédito endosable o al portador ;
la emisión, oferta, suscripción pública, y, en
general las operaciones realizadas en el
mercado de capitales, respecto de títulos valores y documentos que le sean
equiparados ;




la actividad para la distribución de bienes y
servicios ;
las comisiones, mandatos comerciales y
depósitos ;
el transporte de personas o cosas realizado
habitualmente ;
la adquisición o enajenación de un
establecimiento mercantil ;
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
la construcción, compraventa o fletamento de
buques y aeronaves y todo lo relativo al
comercio marítimo, fluvial, lacustre o aéreo ;
las operaciones de los representantes,
factores y dependientes ;
las cartas de crédito, fianzas, prendas y
demás accesorios de las operaciones
comerciales ; y,
los demás actos especialmente legislados.


EL ACTO AISLADO DE COMERCIO es el que
puede realizarlo un no comerciante, que por
alguna razón lleva a cabo un acto
específicamente calificado por la ley como
acto de comercio.
En este caso, al no comerciante se le aplican
en los casos aislados la misma normativa que
a los comerciantes.

Art. 5°.- Los que realicen accidentalmente
actos de comercio no son considerados
comerciantes. Quedan, sin embargo, sujetos
en cuanto a las consecuencias de dichos
actos, a la legislación comercial.
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

El acto objetivo de comercio es aquel que
adquiere su carácter de comercial por una
declaración imperativa de la ley.
De allí que puede existir un acto de comercio
objetivo aún en contra de la voluntad de
quien lo ejecuta.
Este concepto ha surgido específicamente en
el Código Francés de 1807.
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
Alfredo Rocco (jurista italiano) realizó un gran
esfuerzo por construir una teoría unitaria del
acto de comercio. Lo definió como “todo
aquel que realiza o facilita una interposición
en el cambio”.
Es decir, el comerciante es aquel que se
interpone entre el que desea comprar y el que
desea vender.
Pero esta teoría se ha criticado porque no es
abarcante de todos los actos de comercio.
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
Ante la dificultad de lograr una definición
uniforme del ACTO DE COMERCIO, se los
intenta clasificar según diversos criterios:
a-Según la intención especulativa del sujeto
b-Según que la persona física aparezca o no
como principal
c-Según que la persona sea o no comerciante
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
Para esta clasificación, se tiene en cuenta que
si el sujeto que realiza el acto lo hace con el
fin de lucrar con la variación de precio o
simplemente realiza el acto de comercio en
cumplimiento de un mandato o para proteger
su patrimonio.
Ej. del primer caso: compraventa, permuta
Ej. del segundo caso: mandato comercial,
operación de seguros, etc.
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
Según esta clasificación, hay 2 formas de acto
de comercio:
-Como persona física (comerciante)
-La empresa, entendida como actividad
organizada de elementos para una
determinada finalidad.
Estos dos sujetos pueden realizar actos que
por su propia naturaleza son comerciales, y
otros actos que lo serán por conexidad (como
el mandato, el depósito, la fianza, etc.)
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
Actos subjetivos de comercio son aquellos
que realiza un comerciante por simple
presunción de la ley. Punto central: EL
COMERCIANTE.
Pero el comerciante puede probar que un
acto suyo no es comercial y por tanto debe
regirse por el derecho común.


Mientras que los ACTOS CONEXOS son una
serie de actos que mirados objetivamente no
son reputados como actos de comercio por la
ley, pero en razón de la actividad del
comerciante, quedan afectados y se les da
igual tratamiento que a un acto de comercio.
En general, son conexos aquellos que
facilitan o garantizan la realización de actos
de comercio (mandato, seguro, fianza, etc.)

Es meramente ENUNCIATIVA, ya que el
último inciso habla de “los demás actos
especialmente legislados”.
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Es aquel acto comercial para una sola de las
partes.
Ej: Un comerciante que realiza una
compraventa de inmueble con intención de
volver a venderlo. La persona que realiza la
venta no es comerciante ni ha comprado el
inmueble con anterioridad para volver a
venderlo.
Art. 73: Si un acto es comercial para una de
las partes, se presume que lo es para las
demás.
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En sentido económico, es la organización de
un conjunto de elementos humanos y
materiales de producción o de distribución de
riquezas.
Para el Prof. Jorge H. Escobar es la
organización de elementos humanos y
materiales para una determinada finalidad.
Es la actividad organizativa, no es una
persona física ni jurídica.
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En sentido jurídico mercantil, es el ejercicio
profesional de una actividad económica
planificada, con la finalidad de intermediar en
el mercado de bienes o servicios.
Para que exista el concepto de “empresa” se
requiere el ejercicio profesional de la
actividad.
El ejercicio efectivo implica mantener la
actitud de trabajo hacia la consecución del fin
propuesto.
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Son conceptos diferentes pero
complementarios, que actúan en niveles
diferentes.
El fondo de comercio es el conjunto de bienes
(materiales e inmateriales) de una
determinada explotación.
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Art. 112 Ley del Comerciante: Son elementos
constitutivos de un establecimiento
comercial: las instalaciones, existencias de
mercaderías, nombre y enseña comercial,
derecho al local, patentes de inversión,
marcas de productos y servicios, dibujos y
modelos industriales, menciones honoríficas
y todos los demás derechos derivados de la
propiedad comercial o industrial.
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Es decir, la Empresa es la actividad
organizada que tiene como instrumento al
Fondo de comercio.
Empresa es ante todo una ACTIVIDAD
coordinadora de diversos elementos
Fondo de comercio: es el CONJUNTO DE
ELEMENTOS materiales e inmateriales para
lograr una finalidad.