PROYECTO DE
REFORMA 2012
PRINCIPALES
PROPUESTAS
EN DERECHO
FAMILIAR
PRIMERA PARTE
Universidad Champagnat - 10 de Junio de 2013
1
¿SERÁ LO MISMO
CASARSE QUE NO
CASARSE?
2
“Aquellas personas que no están
dispuestas a pequeñas
reformas, no estarán nunca en
las filas de los hombres que
apuestan a cambios
trascendentales”
Mahatma Gandhi, 1869-1948
4
Algo nuevo, algo
viejo…y mucho “no
tan nuevo”
5
¿Desde dónde?
El paradigma de los derechos humanos
• Reforma Constitucional del año 1994
• Tratados de Derechos Humanos.
6
1. Constitucionalización del derecho
privado
Reconstrucción de la coherencia del sistema de
derechos humanos con el derecho privado.
Hoy se sostiene que…
El fundamento último del derecho
familiar es la protección de los derechos
humanos de los miembros de la familia,
su libertad, autonomía, intimidad, el
derecho a la vida privada familiar, la
consideración igualitaria, la solidaridad,
el derecho a la realización del proyecto
de vida personal y familiar.
7
Los pilares de la reforma
8
2. Un derecho para “las familias”
matrimonial, unión convivencial,
monoparental, ensamblada
Ello no significa promover determinadas
conductas o una decisión valorativa
respecto de algunas de ellas. De lo que
se trata es de regular una serie de
opciones de vida propias de una
sociedad pluralista, en la que conviven
diferentes visiones que el legislador no
puede desatender
10
Reconoce el tránsito de la
familia a las familias…
Propicia el paso del derecho de
familia al derecho familiar:
“A cada uno su familia.
A cada uno su derecho.”
Jean Carbonnier
11
LIBRO SEGUNDO: RELACIONES DE FAMILIA
Título I. Matrimonio
Título II. Régimen patrimonial del matrimonio
Título III. Uniones convivenciales
Título IV. Parentesco
Título V. Filiación
Título VI. Adopción
Título VII. Responsabilidad parental
Título VIII. Procesos de familia
13
DERECHO
MATRIMONIAL
Los nuevos paradigmas
TÍTULO I: Matrimonio
TÍTULO II: Régimen patrimonial
matrimonial
14
El nuevo derecho matrimonial
Puntos de partida para su regulación
• Es una construcción social y cultural
• Implica una comunidad de vida y de afecto que
concreta una importante función asistencial
• Comparte el paisaje familiar con otras formas de
organización de la vida afectiva y sexual
• El derecho debe respetar la autonomía para
diseñar el proyecto de vida personal
15
La igualdad como eje rector del
sistema
Prohibición expresa de toda discriminación
Género
Orientación sexual
Pauta de interpretación y aplicación de las normas (art.
402)
Igualdad de derechos y obligaciones de los integrantes del
matrimonio.
Igualdad de los efectos del matrimonio, sea constituido por
personas del mismo o distinto sexo
16
Algunas modificaciones del derecho
matrimonial para destacar
I.
Una solución para el caso de impedimentos
dirimentes. Dispensa judicial
II. Efectos personales. Deberes y derechos de los
cónyuges
III. Disolución del matrimonio. La respuesta jurídica
a la crisis matrimonial: El divorcio incausado y
sus efectos
17
I. Impedimentos matrimoniales
(art. 403)
Son impedimentos dirimentes para contraer
matrimonio: (…)
f) tener menos de DIECIOCHO (18) años;
g) la falta permanente o transitoria de salud mental
que le impide tener discernimiento para el acto
matrimonial
18
La dispensa judicial (I)
PRINCIPIO
DE
CAPACIDAD
PROGRESIVA
Falta de edad nupcial (Art. 404.)
• Requisitos:
– Entrevista personal con los futuros contrayentes y
con sus representantes legales.
• Valoración de:
– Edad y grado de madurez alcanzados por la
persona, referidos especialmente a la
comprensión de las consecuencias jurídicas del
acto matrimonial;
– Opinión de los representantes, si la hubiesen
expresado.
19
La dispensa judicial (II)
PRINCIPIO DE NO
DISCRIMINACIÓN
Falta de salud mental (art. 405)
Requisitos:
Dictamen previo de los equipos de salud:
Comprensión de las consecuencias jurídicas
del acto matrimonial
Aptitud para la vida de relación por parte de
la persona afectada.
Entrevista personal con los futuros
contrayentes
Entrevista con los representantes legales
y cuidadores, si lo considera pertinente.
20
II. Efectos personales: Deberes y
derechos de los cónyuges (art. 431)
1) Compromiso de desarrollar un
proyecto de vida en común.
Basado en la cooperación y el deber –moral- de
fidelidad
2) Deber de Asistencia recíproca.
21
El proyecto de vida común
• Se reconoce el alto valor axiológico del deber de
fidelidad y de cohabitación
• Pero ante el sistema de divorcio incausado, su
incumplimiento no genera consecuencias
jurídicas.
La morigeración de las exigencias del
matrimonio tradicional pretende una mayor
sinceridad dentro de la familia que elimine
“bastiones de poder” de que cada esposo
podía aprovecharse.
22
La obligación alimentaria entre los cónyuges
(Art. 432)
Durante la convivencia y
la separación de hecho.
Pautas para la fijación (art.
433)
Con posterioridad al
divorcio
Supuestos de excepción
(art. 434)
Por convención de las
partes.
Esta obligación se rige por las reglas relativas a los
alimentos entre parientes en cuanto sean compatibles.
23
Alimentos durante la convivencia y la
separación de hecho
Pautas para la determinación de la cuantía.
 Condiciones personales de los cónyuges :
Edad, estado de salud, capacitación laboral
 La distribución de roles:
Trabajo dentro del hogar, dedicación a la crianza y educación de
los hijos y sus edades;
Colaboración en las actividades del otro
 El elemento temporal:
Si conviven: el tiempo de la unión matrimonial;
Si no conviven: el tiempo de la unión matrimonial y de la separación
24
 La vivienda familiar:
Atribución judicial o fáctica
Calificación y titularidad del inmueble.
 La situación patrimonial de ambos
cónyuges:
Durante la convivencia
Durante la separación de hecho.
25
Cesación del derecho alimentario
Extinción de la causa
Unión convivencial del alimentado
Causales de indignidad
26
III. Disolución del matrimonio.
Sistema de divorcio
Capítulo 8 - SECCIÓN 1ª Disolución del matrimonio
Causales
ARTÍCULO 435.- Causas de disolución del
matrimonio.
El matrimonio se disuelve por:
a) muerte de uno de los cónyuges;
b) sentencia firme de ausencia con presunción de
fallecimiento;
c) divorcio declarado judicialmente.
27
Una rápida mirada al sistema
actual
Separación personal
Doble
Institución
Divorcio vincular
28
DIVORCIO CAUSADO
1. Causales
2. Efecto
Subjetivas
Objetivas
Sanción
Remedio
29
Algunos problemas del sistema frente
a la realidad
En el divorcio remedio:
Los que quedan afuera: planteos de
inconstitucionalidad
 En el divorcio sanción:
El problema de la prueba de las causales y la
verdad que queda fuera de los tribunales
¿Un único culpable?
El alto nivel de destrucción y desgaste emocional
de todos los miembros de la familia
30
La culpa en el
divorcio… “es un
veneno destilándose
en el corazón del niño”
Francoise Dolto
31
La pregunta que nos hacemos:
¿Qué clase de divorcio queremos
para nuestra sociedad?
¿Un divorcio que destruya y dañe al otro
cónyuge?
¿Un divorcio que sacrifique a los niños?
¿Un divorcio que ventile la intimidad familiar ante
terceros y se eternice en los tribunales?
¿O un divorcio que pacifique a la familia? Y
que posibilite una relación saludable con los
hijos
32
Una premisa
El derecho no puede actuar sobre
las causas de la ruptura.
El interés jurídico recae en aportar
herramientas para encontrar la paz y
superar la crisis, no para agudizarla
33
PROYECTO DE REFORMA 2012
UN DIVORCIO PARA LA PAZ Y
NO PARA LA GUERRA
34
DIVORCIO INCAUSADO
Judicial
Única vía(no
separación personal)
35
1.Voluntad bilateral o unilateral
Art. 437. Legitimación
El divorcio se
decreta
judicialmente a
petición de ambos o
de uno solo de los
cónyuges.
El matrimonio se sostiene
por voluntad coincidente
de ambos cónyuges.
Imposibilidad de uno de
los cónyuges de oponerse
al divorcio peticionado
por el otro.
36
2. Sin plazo de espera
Ni desde la celebración del matrimonio
Ni desde la separación de hecho
Ningún plazo de reflexión
Necesidad de evitar injerencias arbitrarias en la
vida privada de las personas.
37
3. Con la mirada en el futuro, no en el pasado.
Preocupación por los efectos y no por las causas
Propuesta de convenio regulador de los
efectos:
Requisito de “proponibilidad” de la
demanda (art. 438)
PETICIÓN UNILATERAL: Si el divorcio es peticionado por uno
solo de los cónyuges, el otro puede ofrecer una propuesta
reguladora distinta.
PRUEBA: Acompañar elementos en que se fundan
AUDIENCIA: Las propuestas deben ser evaluadas por el juez,
debiendo convocar a los cónyuges a una audiencia.
38
4. Desacuerdo sobre efectos (art. 439)
Si existe desacuerdo sobre los efectos del
divorcio, o si el convenio regulador perjudica
de modo manifiesto los intereses de los
integrantes del grupo familiar, las cuestiones
pendientes deben ser resueltas por el juez de
conformidad con el procedimiento previsto
en la ley local.
39
5. Autonomía de la sentencia de
divorcio
En NINGÚN CASO el desacuerdo en el
convenio suspende el dictado de la
sentencia de divorcio.
40
Los efectos del divorcio
El principio
• Autonomía personal
El convenio regulador
de los efectos del
divorcio
Los límites
• Solidaridad familiar
– Alimentos
– Protección de la
vivienda
• La cuestión de las
compensaciones
económicas
41
I. Alimentos posteriores al divorcio.
Un principio y una excepción
Las prestaciones alimentarias pueden ser fijadas aun después
del divorcio
a)Cónyuge enfermo
 Enfermedad grave preexistente al divorcio que le impide
autosustentarse
 Si el alimentante fallece, la obligación se trasmite a sus
herederos.
b) Cónyuge necesitado
Sin recursos propios suficientes ni posibilidad razonable de
procurárselos.
42
Límite temporal: Número de años que
duró el matrimonio
Incompatibilidad con la prestación
compensatoria del artículo 441.
43
II. Atribución judicial del uso de
la vivienda familiar
A. Inmueble:
Propio de cualquiera de los cónyuges o ganancial.
B. Pautas para la determinación judicial de:



Procedencia
Plazo
Efectos
a) cuidado de los hijos;
b) situación económica más desventajosa para proveerse de
una vivienda por sus propios medios;
c) el estado de salud y edad de los cónyuges;
d) los intereses de otras personas que integran el grupo
familiar.44
C. Efectos:
A petición de parte interesada, el juez puede
establecer:
(a) una renta compensatoria por el uso del inmueble
a favor del cónyuge a quien no se atribuye la
vivienda;
(b) que el inmueble no sea enajenado sin el acuerdo
expreso de ambos;
(c) que el inmueble ganancial o propio en condominio
de los cónyuges no sea partido ni liquidado.
La decisión produce efectos frente a terceros a partir
de su inscripción registral.
45
D. Inmueble alquilado:
El cónyuge no locatario tiene derecho a continuar
en la locación hasta el vencimiento del contrato,
manteniéndose el obligado al pago y las garantías
que primitivamente se constituyeron en el
contrato.
E. Cese.
a) por cumplimiento del plazo fijado por el juez;
b) por cambio de las circunstancias que se tuvieron
en cuenta para su fijación;
c) por las mismas causas de indignidad previstas en
materia sucesoria
46
III. Compensación económica
Requisitos:
(a) Manifiesto desequilibrio económico que
signifique empeoramiento de la situación
de uno de los cónyuges.
(b) Causa adecuada: el vínculo matrimonial
y su ruptura
(c) Cualquiera sea el régimen patrimonial
Art. 441
También en
la nulidad
(art. 429429)
Modalidad:
(a) Prestación única,
(b) Renta temporaria,
(c) Renta por plazo indeterminado (excepcional)
47
 Forma de pago: Dinero
Usufructo de bienes
Otras: acuerdo/ sentencia
Caducidad: a los SEIS (6) meses desde la
sentencia de divorcio
Principio de concentración de los efectos del divorcio.
48
IV. Ejercicio de la responsabilidad
parental
Principios
• Autonomía de los cónyuges- padres
“Plan de parentalidad”
• Ejercicio compartido de la
responsabilidad parental (art. 641)
• Cuidado personal compartido (art. 651)
No más rehenes del conflicto
“Tenencia vs. Visitas”: un padre
excluido
49
ii. EFECTOS
PATRIMONIALES
DEL MATRIMONIO
50
La autonomía personal: Convenciones
matrimoniales (art. 446)
¿Qué
se
puede
pactar?
Convenciones que tengan
únicamente los objetos
siguientes:
a) la designación y avalúo de
los bienes que cada uno
lleva al matrimonio;
b) la enunciación de las
deudas;
c) las donaciones que se
hagan entre ellos;
d) la opción que hagan por
alguno de los regímenes
matrimoniales previstos
en este Código.
51
1. Las convenciones matrimoniales deben ser
hechas por escritura pública antes de la
celebración del matrimonio, y sólo
producen efectos a partir de esa
celebración y en tanto el matrimonio no
sea anulado. Pueden ser modificadas antes
del matrimonio, mediante un acto
otorgado también por escritura pública.
Para que la opción del artículo 446 inciso d),
produzca efectos respecto de terceros,
debe anotarse marginalmente en el acta
de matrimonio. (art. 448. Forma)
¿Cómo?
2. La celebración del matrimonio se consigna en un acta
que debe contener: (…) j) declaración de los
contrayentes, si se ha optado por el régimen de
separación de bienes. (art. 420. Acta de matrimonio)
52
La elección del régimen
patrimonial (art. 446 inc. d)
Comunidad en las ganancias
Separación de bienes
Capítulo 2
Capítulo 3
53
Régimen supletorio
COMUNIDAD DE GANANCIAS (Art. 463)
 Matrimonio como “compromiso de
proyecto de vida en común”
El peso de la costumbre
Mayor protección
Igualdad jurídica
Derecho comparado
54
Modificación del régimen
¿Hay razones para
permanecer durante toda
la vida del matrimonio con
un estatuto económico
invariable?
55
Veamos las posibilidades entre los vecinos
Chile: Art. 1723 Código Civil
“Durante el matrimonio los cónyuges mayores de edad podrán
sustituir el régimen de sociedad de bienes por el de
participación en los gananciales o por el de separación total.
También podrán sustituir la separación total por el
régimen de participación en los gananciales”
Uruguay: Art. 1944 Código Civil
“Desde el día de la celebración del matrimonio, se
entenderán irrevocablemente otorgadas las
convenciones matrimoniales. No podrán después
modificarse, alterarse o destruirse…”
56
Art. 449
 Forma: escritura púbica.
 Plazo: Después de UN (1) año de aplicación del régimen
patrimonial, convencional o legal.
 Situación de los terceros:
a) Oponiblidad: anotación marginal en el acta de
matrimonio.
b) Protección de los acreedores anteriores
perjudicados: Pueden solicitar la inoponibilidad en el
término de UN (1) año a contar desde que lo
conocieron.
57
Contratos entre cónyuges
Supresión de todas las normas
prohibitivas.
Art. 1321 CC Español “podrán transmitirse por
cualquier título bienes y derechos y celebrar
entre sí toda clase de contratos”
Sociedad entre cónyuges.
Artículo 27.- Los cónyuges pueden integrar
entre sí sociedades de cualquier tipo y las
reguladas en la Sección IV.
58
Régimen primario de orden
público
Límite a la autonomía personal
59
Disposiciones comunes a todos los regímenes
(art. 454)
Las disposiciones de esta Sección se aplican,
cualquiera sea el régimen matrimonial, y
excepto que se disponga otra cosa en las
normas referentes a un régimen específico.
Son inderogables por convención de los
cónyuges, anterior o posterior al
matrimonio, excepto disposición expresa en
contrario.
60
1. PROTECCIÓN DE LA VIVIENDA
(art. 456)
a) ASENTIMIENTO CONYUGAL
 Actos que requieren asentimiento.
a) Disponer de los derechos sobre la vivienda familiar.
b) Disponer de los muebles indispensables de ésta o
transportarlos fuera de ella.
 Protección del cónyuge perjudicado.
Nulidad del acto o restitución de los muebles .
Caducidad: SEIS (6) meses de haberlo conocido, pero no más allá
de SEIS (6) meses de la extinción del régimen matrimonial.
61
b) INEJECUTABILIDAD DE LA VIVIENDA
FAMILIAR
Principio: deudas contraídas después de la
celebración del matrimonio.
 Excepciones:
Deudas contraídas por ambos cónyuges conjuntamente
Deudas contraídas por uno con el asentimiento del
otro.
62
2. PROTECCIÓN DE LOS MUEBLES
(art. 462)
• Principio: Validez de los actos de administración y
disposición a título oneroso de cosas muebles no
registrables cuya tenencia ejerce individualmente uno de
los cónyuges, celebrados por éste con terceros de buena fe.
• Excepción: muebles indispensables del hogar o de los
objetos destinados al uso personal del otro cónyuge o al
ejercicio de su trabajo o profesión.
• Mecanismo de protección: Nulidad
Caducidad : SEIS (6) meses de haber conocido el acto y no más
allá de SEIS (6) meses de la extinción del régimen
matrimonial.
63
3. LAS CARGAS DEL HOGAR
(Art. 455)
Deber de contribución
 Contenido:
a) sostenimiento propio, del hogar y de los hijos comunes.
b) necesidades de los hijos incapaces o con discapacidad
de uno de los cónyuges que conviven con ellos.
 Modo:
Proporcional a sus recursos de cada uno.
 Mecanismo de protección:
Demanda judicial de cumplimiento.
 El valor del trabajo doméstico:
“ debiéndose considerar que el trabajo en el hogar es
computable como contribución a las cargas”
64
4. RESPONSABILIDAD FRENTE A
TERCEROS POR LAS CARGAS
(art. 461)
Solidaridad por las obligaciones contraídas
por uno de ellos para solventar:
a) las necesidades ordinarias del hogar
b) el sostenimiento y la educación de los hijos
comunes.
Fuera de esos casos, y excepto disposición en
contrario del régimen matrimonial, ninguno de
los cónyuges responde por las obligaciones del
otro.
65
Una mirada a los regímenes
matrimoniales propuestos
66
a. Régimen de separación de
bienes
Libertad de administración y disposición.
Separación de deudas.
ARTÍCULO 505.- Gestión de los bienes.
En el régimen de separación de bienes, cada uno de los
cónyuges conserva la libre administración y disposición
de sus bienes personales, excepto lo dispuesto artículo
456.
Cada uno de ellos responde por las deudas por él
contraídas, excepto lo dispuesto en artículo 455.
67
Libertad probatoria
Presunción: Condominio por partes
iguales.
Límite a la acción de división del
condominio: interés familiar
ARTÍCULO 506.- Prueba de la propiedad.
Tanto respecto del otro cónyuge como de terceros, cada
uno de los cónyuges puede demostrar la propiedad
exclusiva de un bien por todos los medios de prueba.
Los bienes cuya propiedad exclusiva no se pueda
demostrar, se presume que pertenecen a ambos
cónyuges por mitades.
Demandada por uno de los cónyuges la división de un
condominio entre ellos, el juez puede negarla si afecta
el interés familiar.
68
b. Régimen de comunidad
• Mejora en la formulación de los textos.
• Abandona terminología vacía de contenido
(“dote”).
• Recoge soluciones consolidadas en la
doctrina y la jurisprudencia.
• Resuelve cuestiones controvertidas
adoptando una decisión al respecto.
69
El problema de la calificación.
Sección 2°
PAUTAS LEGALES
Su fundamento en el “esfuerzo común”
1.
Fecha de adquisición de los bienes
2.
Título de adquisición
3.
Subrogación real / Mayor Valor
4.
Causa o título anterior
5.
Principio de accesión
6.
Bienes propios por su naturaleza
7.
Bienes propios por especial situación
Adhesión a
la tesis de
calificación
única
70
Bienes propios (art. 464):
 Inc. a. : aportados al matrimonio.
 Inc. b: adquiridos a título gratuito.
 Inc. c a f: los adquiridos por subrogación real con otros bienes
propios.
 Inc. g a j: adquiridos por título o causa anterior
 Inc. j: adquiridos por accesión,
 Inc. k y l: adquiridos por un anexión a otros bienes propios.
 Inc. m a ñ: los bienes propios por su naturaleza.
 Inc. o : especial situación de la propiedad intelectual e industrial.
71
Algunos supuestos
a) los bienes de los cuales los cónyuges tienen la
propiedad, otro derecho real o la posesión al
tiempo de la iniciación de la comunidad;
• Art: 1887: a) el dominio; b) el condominio; c ) la propiedad
comunitaria indígena; d) la propiedad horizontal; e) los conjuntos
inmobiliarios; f) el tiempo compartido; g) el cementerio privado;
h) la superficie; i) el usufructo; j) el uso; k) la habitación; l) la
servidumbre; m) la hipoteca; n) la anticresis; ñ) la prenda
72
b) (…)
No son propios los bienes recibidos por
donaciones remuneratorias, excepto que los
servicios que dieron lugar a ellas hubieran sido
prestados antes de la iniciación de la
comunidad.
En caso de que el valor de lo donado exceda de
una equitativa remuneración de los servicios
recibidos, la comunidad debe recompensa al
donatario por el exceso;
73
Principio de subrogación:
c) los adquiridos por permuta con otro bien
propio, mediante la inversión de dinero propio, o
la reinversión del producto de la venta de bienes
propios, sin perjuicio de la recompensa debida a la
comunidad si hay un saldo soportado por ésta.
Principio del mayor valor del aporte:
Sin embargo, si el saldo es superior al valor del aporte
propio, el nuevo bien es ganancial, sin perjuicio de la
recompensa debida al cónyuge propietario
74
Bienes gananciales (art. 465)
a) los creados, adquiridos por título oneroso o
comenzados a poseer durante la comunidad
por uno u otro de los cónyuges, o por ambos
en conjunto, siempre que no estén incluidos
en la enunciación del artículo anterior;
75
Prueba del carácter propio o
ganancial (art. 466)
Se presume, excepto prueba en contrario, que son
gananciales todos los bienes existentes al momento de
la extinción de la comunidad.
a) Entre cónyuges: amplitud probatoria
Autonomía personal y manifestaciones en el título de
adquisición o con posterioridad:
 La libertad contractual y la posible atribución de
ganancialidad
 La confesión (unilateral) del carácter propio
 La atribución (convencional) del carácter propio
76
b) Respecto de terceros
Para que sea oponible a terceros el carácter propio de los
bienes registrables adquiridos durante la comunidad por
inversión o reinversión de bienes propios, es necesario
que en el acto de adquisición se haga constar esa
circunstancia, determinándose su origen, con la
conformidad del otro cónyuge.
Acción declarativa de certeza: En caso de no podérsela
obtener, o de negarla éste, el adquirente puede requerir
una declaración judicial del carácter propio del bien, de
la que se debe tomar nota marginal en el instrumento del
cual resulta el título de adquisición.
El adquirente también puede pedir esa declaración judicial
en caso de haberse omitido la constancia en el acto de
adquisición.
77
El problema del pasivo
Sección 3°: Deudas de los cónyuges
Deudas solidarias (art. 461)
Deudas personales (art. 467 1° párrafo)
Deudas concurrentes (art. 467 2° párrafo)
ARTÍCULO 467.- Responsabilidad. Cada uno de los
cónyuges responde frente a sus acreedores con todos
sus bienes propios y los gananciales por él adquiridos.
Por los gastos de conservación y reparación de los bienes
gananciales responde también el cónyuge que no contrajo
la deuda, pero sólo con sus bienes gananciales.
78
El problema de la gestión
Sección 4°
Principio: Gestión Separada (arts. 469 Bienes propios y 470
Bienes gananciales)
Excepción: Asentimiento conyugal:
 Disponer derechos sobre la vivienda y muebles (art. 456)
 Enajenar o gravar bienes registrables,
 Acciones nominativas no endosables y no cartulares –excepto
las autorizadas para la oferta pública (art. 1874: Inoponibilidad
de la falta de asentimiento al tercero portador de buena fe)
 Participaciones en sociedades no exceptuadas ( sociedades de
un solo socio, de capital e industria, colectivas, en las en
comandita, en las sociedades irregulares o en formación)
 Establecimientos comerciales, industriales o agropecuarios.
 Promesas de esos actos. (el caso de la cesión de boleto)
79
Sección 5°: Extinción
El impacto de la autonomía personal
ARTÍCULO 475.- Causas. La comunidad se extingue por:
a) la muerte comprobada o presunta de uno de los
cónyuges;
b) la anulación del matrimonio putativo;
c) el divorcio;
d) la separación judicial de bienes; ( inc. c: separación de
hecho sin voluntad de unirse)
e) la modificación del régimen matrimonial convenido.
80
Momento de la extinción (art. 480)
Principio: La anulación del matrimonio, el divorcio o la
separación de bienes producen la extinción de la comunidad
con efecto retroactivo al día de la notificación de la
demanda o de la petición conjunta de los cónyuges.
Caso de la separación de hecho previa: “la
sentencia tiene efectos retroactivos al día de esa
separación”
Facultad judicial: modificar la extensión del efecto
retroactivo fundándose en la existencia de fraude o abuso
del derecho.
81
Sección 6°: Indivisión Postcomunitaria
Reglas aplicables (art. 481)
Muerte:
Extinguido el régimen por muerte de uno de los
cónyuges, o producido el fallecimiento, mientras
subsiste la indivisión postcomunitaria se aplican las
reglas de la indivisión hereditaria.
Divorcio o nulidad:
Si se extingue en vida de ambos cónyuges, la
indivisión se rige por los artículos siguientes de
esta Sección.
82
Reglas de administración (art. 482)
Principio: Autonomía de los cónyuges
(acuerdos)
Supletoriamente: Reglas de la comunidad
Obligación de informar
Cada uno de los copartícipes tiene la obligación de informar al
otro, con antelación razonable, su intención de otorgar
actos que excedan de la administración ordinaria de los
bienes indivisos.
El segundo puede formular oposición cuando el acto
proyectado vulnera sus derechos.
83
Uso de los bienes indivisos (art. 484).
Principio: Acuerdos
Cada copartícipe puede usar y disfrutar de los bienes
indivisos conforme a su destino, en la medida
compatible con el derecho del otro.
Si no hay acuerdo, el ejercicio de este derecho es regulado
por el juez.
Derecho a reclamar compensación por el uso
exclusivo
El uso y goce excluyente sobre toda la cosa en medida
mayor o calidad distinta a la convenida, solo da derecho
a indemnizar al copartícipe a partir de la oposición
fehaciente, y en beneficio del oponente.
84
La cuestión del pasivo:
 Aplicación de las normas de la
comunidad: Responsabilidad
separada. (Art. 486)
Derechos de los acreedores:
1. Solicitar la partición. (art. 486)
2. Oponerse a los acuerdos
particionarios. (art. 487)
85
Sección 7°: Liquidación
Recepción expresa de la teoría de
las recompensas – Prohibición
del enriquecimiento sin causa.
ARTÍCULO 488: .Extinguida la comunidad, se procede a
su liquidación. A tal fin, se establece la cuenta de las
recompensas que la comunidad debe a cada cónyuge y
la que cada uno debe a la comunidad, según las reglas
de los artículos siguientes.
(Y también en el art. 468)
86
Casos de recompensas (art. 491)
Principio general:
La comunidad debe recompensa al cónyuge si se ha
beneficiado en detrimento del patrimonio propio, y el
cónyuge a la comunidad si se ha beneficiado en detrimento
del haber de la comunidad.
Supuestos (enunciativo)
a)
Enajenación de bienes propios sin reinversión de su precio:
se presume, excepto prueba en contrario, que lo percibido
ha beneficiado a la comunidad.
b)
Si la participación de carácter propio de uno de los cónyuges
en una sociedad adquiere un mayor valor a causa de la
capitalización de utilidades durante la comunidad, el
cónyuge socio debe recompensa a la comunidad.
Esta solución es aplicable a los fondos de comercio.
87
Monto (art. 493)
Dos parámetros:
A) Erogación
B) Provecho o beneficio
El MENOR a valores constantes
El monto de la recompensa es igual al menor de
los valores que representan la erogación y el
provecho subsistente para el cónyuge o para la
comunidad, al día de su extinción, apreciados en
valores constantes.
Si de la erogación no derivó ningún beneficio, se
toma en cuenta el valor de aquélla.
88
INDIVISION
SecciónPOSTCOMUNITARIA
8°:Partición
ARTÍCULO 497.- Masa partible.
La masa común se integra con la suma de
los activos gananciales líquidos de uno y
otro cónyuge.
Subsistencia del principio de separación de
deudas
89
División (art. 498)
Principio: Autonomía personal
Convenios de partición (efectos
del divorcio -art. 438)
• Extinción en vida: división por partes iguales
entre los cónyuges, o sus herederos.
• Extinción por muerte: Los herederos reciben su
parte sobre la mitad de los bienes gananciales
que hubiese correspondido al causante.
90
Principios y excepciones relativas a la
partición
 División por mitades
 No hay preferencias en la adjudicación
 Adjudicación en especie
Excepciones (art 499)
Atribución preferencial de (a) los bienes amparados por la
propiedad intelectual o artística, (b) de los bienes de uso
relacionados con su actividad profesional, (c) del
establecimiento comercial, industrial o agropecuario por él
adquirido o formado que constituya una unidad económica,
y (d) de la vivienda.
Hijuelas de valores diferentes: Compensación con dinero propio
91
iii. EL DERECHO
DE LAS UNIONES
CONVIVENCIALES
92
Algunas premisas…
• El matrimonio es una institución esencial de la
vida en nuestra sociedad, que concreta
importantes funciones.
• Pero…ha dejado de ser entendido como
imprescindible para la subsistencia de las
personas y de la sociedad.
La convivencia como práctica social
relevante:
Hoy, centradas las funciones de la familia en los
afectos y en el bienestar de sus integrantes, en
“ser” el soporte del núcleo, el cimiento de la
vida cotidiana y la socialización de los hijos, se
han modificado las representaciones sociales y
el matrimonio ha dejado de ser el único
horizonte para la vida en común. (Lloveras
2013)
94
38.8
Censo de Población y Hogares 2010:
61.2
El 38,8% de las personas que
conviven lo hacen en una unión
convivencial. (16.703.000 6.480.000)
25 a 34 años: 60,74%
www.censo2010.indec.gov.ar
Las uniones y el matrimonio comparten el
paisaje familiar argentino
95
“Ya no constituye, como antaño, el
patrimonio casi exclusivo de las clases
económicamente más débiles, sino que
también se ha difundido en la burguesía y
en la clase alta, en zonas rurales como
urbanas, con sus características
particulares y propias motivaciones en
cada uno de los distintos medios
sociales”. (Méndez Costa y Ferrer)
96
Fenómeno multicausal
• Es manifestación de la propia filosofía de vida.
“Las parejas piensan en la libertad, no tanto
para poder terminar en cualquier momento la
relación, sino porque imaginan precisamente
que esta libertad protegerá la unión”.
(Lloveras)
• En algunos sectores sociales menos favorecidos,
práctica social generalizada.
• Segundas o posteriores uniones.
• Entre los jóvenes, como matrimonio a prueba.
97
Matrimonio y “concubinato”
Grandes similitudes en los hechos…
1. Un dato fáctico: la convivencia de dos
personas fundada en el afecto.
2. Un “proyecto de vida común” con
expectativa de formar una familia.
3. Publicidad y notoriedad,
4. Pretensión de estabilidad, duración o
permanencia
5. Singularidad: monogamia
98
En el derecho vigente….
MATRIMONIO
sólida protección
UNIONES CONVIVENCIALES
1. Institución jurídica
regulada en el Cód. Civil
1.Vélez y la política del
silencio.
2. Formalidades
2. SXX: La fuerza de los
hechos.
• Protección aislada y
asistémica
• El papel proactivo de la
jurisprudencia
3. Efectos personales y
patrimoniales
4. Fuerte presencia del
orden público.
desprotección inicial
99
La recepción normativa
Las leyes de la democracia: 23.264 y 23.515
a)
b)
c)
d)
a)
b)
Las convivencias como pérdida de derechos:
Nulidad de matrimonio, ambos de mala fe, “será reputado un
concubinato, no producirá efecto civil alguno” (art. 223 inc.1)
Causa de extinción de obligación alimentaria por separación de
hecho o divorcio (art. 210, 218)
Pérdida de vocación hereditaria del separado de hecho inocente
(art. 3574)
Pérdida del derecho real de habitación del cónyuge supérstite
(3573 bis)
Las convivencias como causa fuente de derechos:
Matrimonio in extremis (art. 3573)
Presunción de paternidad de quien convivía con la madre a la
época de la concepción (art. 257)
100
Seguridad social
Derecho a pensión (Ley 24.241 Art. 53)
– Convivencia en aparente matrimonio por 5 años o 2 años si
hubiera hijos de ambos.
Exclusión de la cónyuge por la “concubina”
Concurrencia entre “concubina” y el cónyuge:
Partes iguales -Causante declarado culpable obligado a prestación
alimentaria.
– Pensión al conviviente del mismo sexo (Res. 671/2008CSJN, P.
368. XLIV. “P., A. c/ ANSeS s/ pensiones” –28/06/2011;
Eldial.express , 29 de Junio de 2011, Año XIV - N° 3298
Cobertura de salud (ley 23.660 art. 9 inc. b)
Son beneficiaros las personas que convivan con el afiliado titular y
reciban el mismo ostensible trato familiar
Relaciones laborales
Ley de Contrato de trabajo (20744)
Art. 158 …Licencia por fallecimiento del cónyuge o de la persona con la cual
estuviese unido en aparente matrimonio …
Indemnización por muerte: Art. 248: … queda equiparada a la viuda, para
cuando el trabajador fallecido fuese soltero o viudo, la mujer que hubiese vivido
públicamente con el mismo, en aparente matrimonio durante un mínimo de
dos años anteriores al fallecimiento.
Igual derecho tendrá la mujer cuando la esposa por su culpa o culpa de ambos
estuviere divorciada o separada de hecho … durante los 5 años anteriores al
fallecimiento
Ley de ART 24.557 (Art. 18)
Se consideran derechohabientes a los efectos de esta ley a las personas enumeradas
en el articulo 53 de la ley 24.241 quienes concurrirán en el orden de prelación y
condiciones allí señaladas.
Donación de órganos ( Ley 24.193 y
26.066)
• Ablación de órganos en vida con fines de
trasplante
– Receptor: “persona que sin ser cónyuge conviva
con el donante en relación de tipo conyugal no
menos antigua de 3 años, en forma inmediata,
continua e ininterrumpida, 2 si hubiere hijos”
– Manifestación de última voluntad de la pareja
respecto a la ablación (Art. 21, Ley 26.066)
Protección contra la violencia Familiar.
• Se entiende por grupo familiar el originado en el
matrimonio o en las uniones de hecho.
• Ley 24.417 Violencia Familiar
• Se entiende por grupo familiar el originado en el
parentesco sea por consanguinidad o por
afinidad, el matrimonio, las uniones de hecho y
las parejas o noviazgos.
• Ley 26.485 Ley de género (Violencia contra la
Mujer) Año 2009
104
Eso es todo… (o casi)
¿POR QUÉ?
DEFENSA DE LA AUTONOMÍA
PERSONAL
- Derecho a casarse implica el derecho a no
casarse
- Derecho a no casarse: impide regular efectos a
opciones de uniones no matrimoniales
105
¿ Y la protección de derechos fundamentales de
los miembros de la unión ?
La tarea de la jurisprudencia
• Tutela de la vivienda familiar.
• Solidaridad familiar, cargas y responsabilidad
frente a terceros
• No discriminación y derecho a la reparación de
daños y perjuicios por el fallecimiento del
conviviente.
¿Daño moral?
106
Protección de la vivienda
¿Aplicación analógica del art. 1277 2° p?
Indecisión
A favor: Indivisión forzosa hasta que los hijos alcancen la mayoría de edad
(protección de la infancia)
• Juzgado Nacional en lo Civil Nº 33, del 15/03/05, “MGF C/SCM S/División de
Condominio”
• Juzgado de Primera Instancia Civil y Comercial N 2 “Zárate; Guzmán, Luis, c/
Rodríguez Raquel s/ División de condominio RDF 15, 1999, 240.
• CNCiv. Sala K, 2006/05/31 elDial.com - AE21DF.
En contra:
C 4º Civil y Comercial Córdoba; 7/12/10
107
Bien de familia ¿ ….?
1º Cám. Apel. Civil y Com. Santa Fe 24.08.2009 (MJ-JU-M-46435AR | MJJ46435 )
“Debe rechazarse el pedido de constitución de bien de
familia de los convivientes condóminos a favor de su
hija pues la ley es clara en cuanto al basamento jurídico
matrimonial exigido.”
El voto del camarista Saux llegó a la misma solución ante la falta de
planteo de inconstitucionalidad y la imposibilidad de abordarlo
de oficio, aunque manifestó su preocupación por la vulneración
del paradigma constitucional sosteniendo que "el régimen
tuitivo de la ley 14.394 (arts. 34 a 50), debe ser interpretado
sistemáticamente con las directivas de la Constitución y de los
Tratados de Derechos Humanos con rango constitucional (Art.
75 Inc.22 de la C.N.)".
108
El reparto de las cargas del hogar
– El abuso del derecho ¿?
La responsabilidad frente a terceros
por las “cargas de la convivencia”
Teoría de la representación ¿?
Teoría de la apariencia ¿?
Aplicación analógica art. 6 (11.357)? Bossert
109
Reparación de daños y perjuicios
a) Reconocimiento del daño material por el
fallecimiento de uno de los miembros de la pareja
en tanto no medie impedimento de ligamen
(Plenario: 4/4/1995, F., M. C. y otro c. El Puente S.A.T.,
LA LEY 1995-C, 642, DJ 1995-2, 322)
b) Jurisprudencia no unánime a la hora de reconocer
el daño moral del conviviente: Casos de
declaración de inconstitucionalidad del 1078.
CCiv y Com Mar del Plata S 1º 01-10-09
CNCiv Sala K 01-07-09; ACB v. FAE
110
En conclusión
111
Otro tema: el reparto de los bienes
adquiridos durante la convivencia
Premisas:
No hay régimen de bienes
La vida en común tiene un inevitable
reflejo económico (se adquieren
bienes, se realizan gastos del hogar
común, educación de los hijos si los
hubiere, etc.)
112
A la hora de la ruptura, pueden
surgir importantes injusticias
Si bien es cierto que, por lo general,
durante la convivencia serán
excepcionales las discrepancias de
carácter patrimonial entre sus
miembros, en el momento de la
ruptura surgen frecuentes
reclamaciones y planteos judiciales,
tendientes a evitar abusos y el
enriquecimiento injusto de alguno de
ellos en perjuicio del otro.
113
Un principio consolidado:
Inaplicabilidad del régimen de
sociedad conyugal
“Más allá de lo que pueda sostenerse y aun
participando de la necesidad de una reforma,
debe destacarse que, a esta altura de nuestra
legislación positiva, entre los convivientes no
existe un régimen de bienes similar al del
matrimonio, por lo que tampoco cabe la
aplicación analógica de esas normas para
resolver cuestiones patrimoniales que se puedan
presentar entre concubinos.”
» CNCiv Sala K (08-04-2010).
114
Otro principio de libertad
contractual (terceros)
–Donaciones
–Relaciones laborales
–Sociedades
115
Las soluciones del
derecho común
1. ¿Sociedad de Hecho?
El fundamento jurídico de los planteos: Art. 223 CC.
Nulidad de Matrimonio
El problema de la prueba:
• Extremos a probar: La actividad económica común
1.
Aportes ¿trabajo doméstico?
3.
Animo de lucro
2.
Affectio societatis
• Amplitud de medios probatorios.
• Pautas para la valoración ¿Flexibilidad o rigurosidad?
El fallo de la SCBA 06.06.11
116
2. ¿División de condominio?
3. Casos de discordancia entre la
titularidad registral y la verdad
• ¿Simulación?
FINALIDAD: Determinar la verdadera situación jurídica
del bien (art. 955 CC)
• ¿Mandato oculto? (art. 1929 CC) Acción de
Interposición real de persona.
FINALIDAD: Que la persona interpuesta entregue al
verdadero titular el bien.
Una jurisprudencia esclarecedora: CNCiv. Sala M del
07/09/07 (Gándara)
117
4. El enriquecimiento sin causa
• Los problemas de la acción: Los requisitos
de procedencia
– Enriquecimiento patrimonial
– Empobrecimiento correlativo
– Relación de causalidad entre el
enriquecimiento y empobrecimiento
– Falta de causa (inexistencia de animus
donandi)
– Inexistencia de otras vías jurídicas adecuadas
118
¿qué debe hacer
el legislador?
119
PRIMERA DEFINICIÓN
¿Regular o no regular las Uniones en Código Civil?
¿Pasa el test de constitucionalidad
el silencio legislativo?
La protección integral de la familia
(art. 14 bis CN)
A la altura contemporánea del
constitucionalismo social sería inicuo
desamparar a núcleos familiares no surgidos
del matrimonio. (CSJN Fallos 313:1; 225: 6 )
Cám. Familia de Córdoba (19/11/2010) Adopción de la hija
de la ex conviviente.
120
Interrogantes obligados
¿se respetan los derechos
fundamentales?
¿la omisión legislativa puede
constituir una injerencia arbitraria en
la vida familiar?
121
Las obligaciones positivas del Estado y la noción de
“Injerencia Arbitraria” (TEDH- 1979)
Corte Interamericana de Derechos Humanos;
OC 13/93 del 16 de julio de 1993 párr. 26
Son muchas las maneras como un Estado puede violar un
tratado internacional y específicamente la Convención.
En este último caso puede hacerlo por ejemplo
omitiendo dictar las normas a las que está obligado por
el artículo 2 y también por supuesto, dictando
disposiciones que no estén en conformidad con lo que le
exigen sus obligaciones dentro de la Convención.
122
La familia “de hecho” en el TEDH
La familia natural o de hecho es una familia en el
sentido del art. 8 del Convenio.
El concepto de familia contemplado no se limita a
las relaciones basadas en el matrimonio, y puede
englobar otros vínculos familiares de facto
cuando las partes conviven fuera del matrimonio
( Marckx, apartado 31; Johnston, apartado 55;
Keegan, apartado 44; Kroon, apartado 30; etc)
123
 La autonomía personal y el derecho a no casarse?
La paradoja del silencio legislativo: Afectación de la
propia libertad
 El principio de igualdad y no discriminación?.
El TEDH tolera algunas diferencias entre la familia
matrimonial y la extramatrimonial, tanto de corte
normativo como fáctico.
La irrazonabilidad de las diferencias
 La solidaridad familiar entre convivientes?
El problema del ejercicio antifuncional del derecho
124
Una conclusión preliminar
La omisión legislativa como injerencia
arbitraria en la vida privada.
Posible afectación de sus derechos
fundamentales
Por el ejercicio de una libertad permitida,
suelen quedar “librados a su buena suerte, a
la voluntad del otro o a la discrecionalidad
judicial”
125
Otros argumentos para regular
 Las convivencias son formas de familia y deben ser
reguladas por el derecho familiar
 La necesidad de superar las contradicciones
axiológicas
 Previsiones de la seguridad social, derecho del trabajo, locación.
 La inevitabilidad de las consecuencias económicas de
las convivencias y la seguridad jurídica.
 Protección de los convivientes, la familia y los terceros.
126
La superación de una falacia
Los convivientes quieren
permanecer ajenos al matrimonio
pero no al derecho.
Las confusiones del imaginario
colectivo
“Los convivientes tienen los
mismos derechos que los
esposos”
127
El respeto por los derechos de los
convivientes no pasa por UNA
OMISIÓN LEGISLATIVA que
desconozca el fenómeno, sino muy por
el contrario, por el DISEÑO de un
SISTEMA JURÍDICO COHERENTE Y
EQUILIBRADO que tutele y armonice
sus derechos fundamentales
PRIMERA CONCLUSIÓN: Regular en el
código civil
128
El XVII Congreso Internacional de
Derecho Familiar. Mar del plata 2012
Se propuso regular los aspectos relativos a la protección
de la vivienda familiar, la legitimación para reclamar
daños y perjuicios, la filiación y la adopción, los
derechos previsionales y laborales, los acuerdos de
pareja y a los límites de la autonomía de la voluntad, y
a los eventuales derechos hereditarios.
Se recomendó el abordaje de la problemática de un
nuevo tipo de conformación familiar, identificada como
parejas LAT (living appart togheter). (Comisión D1,
ww.xviicongresofamilia.org.ar/conclusiones.php)
129
SEGUNDA DEFINICIÓN
¿cuánto y cómo regular?
• ¿ estatuto integral o regulación básica?
• ¿ aplicar las pautas del régimen matrimonial, o
crear un plexo absolutamente autónomo?
• ¿admitir el ejercicio de la autonomía de la
voluntad para definir el alcance de las relaciones
jurídicas derivadas de la convivencia?
Una mirada al contexto regional Latinoamericano:
Tendencia a la equiparación
• Paraguay: Comunidad de gananciales (Duración 4 años o
nacimiento de hijo).
• Brasil (2002): Comunidad parcial de bienes, salvo pacto en
contrario.
• Uruguay: Sociedad de bienes (Unión concubinaria
reconocida e inscripta). Facultad de pactar.
• Bolivia: Efectos patrimoniales similares al matrimonio.
• La reciente reforma peruana.
El peligro de un matrimonio de “segunda”
131
La segunda conclusión
• Respeto a la autonomía de los convivientes. (Independencia del
régimen matrimonial)
• Razonabilidad de las diferencias de trato.
“ no basta aducir cualquier diferencia de situación para justificar una
diferencia de trato. Es necesario, además, que el criterio
diferenciador sea razonable y no arbitrario"
TC Español 1990, B.O. del Estado n. 289, 3/12/1990.
• Garantizar los derechos fundamentales.
Estatuto básico
Equilibrio entre libertad personal y solidaridad
familiar
132
PROYECTO DE REFORMA
CODIGO CIVIL Y
COMERCIAL
133
REGULACIÓN DIFERENCIADA DEL
MATRIMONIO
MATRIMONIO
UNIONES CONVIVENCIALES
LIBRO II
LIBRO II
TÍTULO I:
• Principios
• Requisitos
• Forma y prueba
• Deberes y derechos de los
cónyuges
• Disolución
TITULO II: RÉGIMEN
PATRIMONIAL
TITULO III:
• Constitución y prueba
• Pactos de convivencia
• Efectos durante la
convivencia
• Cese . Efectos
134
Semejanzas:
Proyecto de vida en común
UNIONES
Art. 509
Unión basada en :
a)relaciones afectivas
b)carácter singular,
c)pública,
d) notoria,
e) estable y
f)permanente
de DOS personas que CONVIVEN y
comparten un PROYECTO DE VIDA EN
COMÚN
g) sean del mismo o de diferente
sexo.
MATRIMONIO Art. 431
Los esposos se
comprometen a
desarrollar un
proyecto de vida en
común basado en la
cooperación y el
deber moral de
fidelidad.
135
Una primera diferencia: REQUISITOS
UNIONES
MATRIMONIO
SIN FORMALIDADES
FORMALIDADES
DE EFICACIA (ART. 510)
a) Mayoría de edad.
b) / c)No estar unidos por
vínculos de parentesco
(línea recta; línea colateral
hasta el segundo grado;
afinidad en línea recta)
d) No estar casados o tener
otra unión convivencial.
e) Mantener la convivencia
mínimo DOS (2) años
(seguridad jurídica)
DE EXISTENCIA. (ART. 406)
Consentimiento de ambos
contrayentes expresado
personal y conjuntamente
ante la autoridad.
DE VALIDEZ.(ART. 403)
Impedimentos matrimoniales
136
Otra diferencia:
El tema de la registración (ART. 511)
FINES PROBATORIOS
(a) La existencia de la unión convivencial
(AMBOS)
(b) su extinción (uno o ambos)
(c) los pactos que los integrantes de la pareja
hayan celebrado, (uno o ambos)
137
Una diferencia trascendental:
LOS PACTOS DE CONVIVENCIA
Fuerte presencia de la autonomía
personal
“Las disposiciones de este título son aplicables
excepto pacto en contrario de los
convivientes”. (art. 513)
Registración
Oponibilidad a terceros
Límites: Orden público (Tutela derechos
fundamentales )
138
Semejanzas: “Régimen primario”
Deber de asistencia
UNIONES
Art. 519:
Asistencia durante
la convivencia
MATRIMONIO
Art. 432:
Alimentos durante
la vida en común y la
separación de hecho
Excepcionalmente
luego del divorcio
(art. 434)
139
Equiparación:
Contribución a las cargas
UNIONES
Art. 520
MATRIMONIO
Art. 455
Proporcional a los
recursos.
Valor del trabajo
doméstico.
140
Equiparación:
Responsabilidad frente a terceros
UNIONES
ART. 521
MATRIMONIO
Art. 461: Solidaridad
A)por las obligaciones
contraídas por uno de
ellos para solventar
las necesidades
ordinarias del hogar o
B)sostenimiento y la
educación de los
hijos…
141
Semejanzas:
Protección de la vivienda familiar
UNIONES Art. 522
Unión Inscripta
MATRIMONIO Art. 456
Todo matrimonio
a) Asentimiento disponer:
derechos sobre la vivienda
familiar
muebles indispensables.
b)
Inejecutabilidad
deudas posteriores
Excepción
por
142
Equiparación: Afectación de la vivienda
ART.
246.Beneficiarios.
Son
beneficiarios de la afectación:
a) el propietario constituyente, su
cónyuge, su conviviente, sus
ascendientes o descendientes;
143
Transmisión de la vivienda afectada. (Art. 250)
… Si el constituyente está casado o vive en
unión convivencial INSCRIPTA, el inmueble no
puede ser transmitido ni gravado sin la
conformidad del cónyuge o del conviviente; si
éste se opone, falta, es incapaz o tiene
capacidad restringida, la transmisión o
gravamen deben ser autorizados
judicialmente.
144
Otra diferencia importante:
Régimen económico durante la convivencia
UNIONES (art 518)
MATRIMONIO
A falta de pacto:
Convenciones
cada uno ejerce
matrimoniales
libremente la
• Separación de
administración y
disposición de los
bienes
bienes de su
• Régimen de
titularidad, con
comunidad (legal)
restricciones respecto a
la vivienda familiar y
muebles indispensables
145
Más diferencias
UNIONES
NO genera
parentesco
NO derechos
sucesorios
MATRIMONIO
SI Parentesco
por afinidad
SI Heredero
legitimario
146
Nuevas diferencias: Causas de
extinción
UNIONES art. 523
MATRIMONIO art. 435
RELEVANCIA DEL ELEMENTO
FACTICO
a) Muerte
b) Sentencia de ausencia con
presunción de fallecimiento
c) Matrimonio o nueva unión de
uno
d) Matrimonio entre
convivientes
e) Mutuo acuerdo
f) Voluntad unilateral notificada
g) Cese de la convivencia
a) muerte de uno de los
cónyuges;
b) sentencia firme de ausencia
con presunción de
fallecimiento;
c) divorcio declarado
judicialmente.
147
Una diferencia imposible de soslayar
Distribución de los bienes
UNIONES art. 528
Pactos convivenciales y post
convivenciales
A falta de pacto:
“los bienes se mantienen en el
patrimonio al que
ingresaron”
Principios enriquecimiento sin
causa, (art. 1794 CCyC)
interposición de personas, etc.
MATRIMONIO
1. Comunidad:
Convenio de bienes
A falta de convenio:
Partición por mitades
(Art. 498)
2. Régimen de separación
148
Nuevamente semejanzas:
Compensaciones económicas
Art. 524 y 441
Requisitos:
(a) Manifiesto desequilibrio económico
(b) Empeoramiento de la situación del que la
reclama.
(c) Causa adecuada: la convivencia/ matrimonio y
su ruptura.
(d) Cesación de la convivencia / divorcio
149
Modalidad y caducidad
UNIONES
MATRIMONIO
•Prestación única,
•Prestación única
•Renta temporaria por
•Renta temporaria
plazo determinado
Máximo: Tiempo de Excepción: tiempo
indeterminado
convivencia.
Puede pactarse
reclamo
el
no
Caducidad: 6 meses desde
el cese
No puede pactarse el
no reclamo
Caducidad: 6 meses
desde la sentencia
150
Otra semejanza
Atribución de la vivienda
UNIONES art. 526
Requisitos
a) Cuidado de hijos menores de
edad, con capacidad restringida,
o con discapacidad;
b) extrema necesidad de una
vivienda y la imposibilidad de
procurársela
en
forma
inmediata.
Plazo máximo: DOS (2) años desde
que se produjo el cese de la
convivencia
MATRIMONIO art. 443
Pautas de preferencia
a) la persona a quien se atribuye el
cuidado de los hijos;
b) situación económica más
desventajosa para proveerse de
una vivienda;
c) el estado de salud y edad de los
cónyuges;
d) los intereses de otras personas
que integran el grupo familiar
En principio sin límite temporal
(aunque el juez puede fijarlo)
Equiparación en los efectos
151
La vivienda en caso de muerte del titular
Mas diferencias que semejanzas
UNIONES art. 527
Atribución temporaria
MATRIMONIO art. 2383
Derecho real de habitación
Carencia de vivienda propia
habitable
Inmueble de propiedad del causante
que constituyó el último hogar
familiar y que a la apertura de la
sucesión no se encontraba en
condominio con otras personas
Inmueble de propiedad del causante,
que constituyó el último hogar
conyugal, y que a la apertura de
la sucesión no se encontraba en
condominio con otras personas.
A petición
Gratuito. Temporal máximo de DOS
(2) años
Extinción del derecho
De pleno derecho
Gratuito. Vitalicio
No hay causales de extinción
152
Otra equiparación:
Indemnización de las consecuencias no
patrimoniales (Libro III)
Art. 1741
Está legitimado para reclamar la indemnización de
las consecuencias no patrimoniales el
damnificado directo.
Si del hecho resulta su muerte o sufre gran
discapacidad también tienen legitimación a
título personal, según las circunstancias, los
ascendientes, los descendientes, el cónyuge y
quienes convivían con aquél recibiendo trato
familiar ostensible.
No requisito del art. 510.
153
EN CONCLUSION
NO SERÁ LO MISMO
CASARSE QUE VIVIR
EN UNIÓN
CONVIVENCIAL
154
SE DIFERENCIAN
Formalidades y prueba
Autonomía para regular los
efectos de la vida en común
Efectos patrimoniales
Régimen de bienes
Derecho sucesorio
SOLO SE APROXIMAN
• Protección de derechos
fundamentales
–Igualdad
–Solidaridad
–Tutela de la vivienda
–Respeto a la dignidad
Hacia un derecho
familiar inclusivo
“El Código es como un escenario en el que
se dejó subir a personas con distintas
visiones de cómo vivir, cuando antes sólo
podían hacerlo quienes respondían a
conductas impregnadas de valores
tradicionales conservadores, que
excluían a muchas personas que querían
vivir de otras maneras.”
(Aída Kemelmajer 2012)
157
“Vivimos en un mundo en
el que, por fuerza, hay
que hacerles sitio a
todos. No se puede huir
de los otros; no existe
otro lugar.”
(La emergencia de la Humanidad –
René Dupuy- 07.02.1918 Tunez17.07.1997 París)
158
“He aquí el sentido de mis
enseñanzas. Una gran fe,
compartida con el ordenamiento,
en la libertad del hombre, con
todos los inconvenientes, con todos
los precios que se deben pagar por
la libertad. Quisiera dejar esta fe en
la libertad, como última palabra a
aquellos que están dispuestos a
sentir esa inspiración profunda”
• Francesco Santoro Pasarelli. Su última
clase. (1972)
159
EL problema de los que
tienen la mente cerrada
es que siempre tienen
la boca abierta…
160
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