LINEAMIENTOS GENERALES DEL
PROYECTO DE CODIGO CIVIL
UNIFICADO
Aída Kemelmajer de Carlucci
2012
Huir de lo viejo…………
 Beber lo que viene...
Tener alma de proa
 ...
 Ricardo
Güiraldes, poema “Viajar” 1914.
Metodología de trabajo

Período de apertura para recepción de inquietudes

Trabajar sobre los construido


Código civil
Proyectos de reformas. UNIFICACIÓN

Las leyes especiales que conforman un sistema se
resguardan, en lo posible

Creación de 32 comisiones

Información al público
Metodología del código
 Un
título preliminar
 Seis libros (títulos, capítulos, secciones)
 Primero. PARTE GENERAL
 Segundo. RELACIONES DE FAMILIA
 Tercero. RELACIONES PERSONALES
 Cuarto. RELACIONES REALES
 Quinto. TRANSMISIÓN DE DERECHOS POR
CAUSA DE MUERTE
 Sexto. DISPOSICIONES COMUNES A LOS
DERECHOS PERSONALES Y REALES
 TÍTULO

PRELIMINAR
4 capítulos:
 LIBRO





PRIMERO: PARTE GENERAL
Título I. Persona humana
Título II. Persona jurídica
Título III. Bienes. (cap. III, Vivienda)
Título IV. Hechos y actos jurídicos
Título V. Transmisión de los derechos
 LIBRO








SEGUNDO: RELACIONES DE FAMILIA
Título I. Matrimonio
Título II. Régimen patrimonial del matrimonio
Título III. Uniones convivenciales
Título IV. Parentesco
Título V. Filiación
Título VI. Adopción
Título VII. Responsabilidad parental
Título VIII. Procesos de familia
 VI)
LIBRO TERCERO: DERECHOS PERSONALES
 Título
I. Obligaciones en general
 Título II. Contratos en general
 Título III. Contratos de consumo
 Título IV. Contratos en particular
 Título V. Otras fuentes de las obligaciones



CAPÍTULO 1
Responsabilidad civil (1708)
SECCIÓN 1ª
 Disposiciones

generales
Once secciones
 VII)
LIBRO CUARTO: DERECHOS REALES
 Título
I. Disposiciones generales
 Título II. Posesión y la tenencia
 Título III. Dominio
 Título IV. Condominio
 Título V. Propiedad comunitaria indígena
 Título VI. Propiedad horizontal (der. 13512)
 Título VII. Conjuntos inmobiliarios
 Título VIII. Tiempo compartido (se derogan
solo algunos arts. 26,356)
 Título IX. Cementerios privados
Título
X. Superficie (der. 25.509)
Título XI. Usufructo
Título XII. Uso
Título XIII. Habitación
Título XIV. Servidumbres
Título XV. Derechos reales de
garantía
Título XVI. Acciones posesorias y
acciones reales
 VIII)
LIBRO QUINTO: TRANSMISIÓN DE DERECHOS
POR CAUSA DE MUERTE
 Título I. Sucesiones
 Título II. Aceptación y renuncia de la herencia
 Título III. Cesión de herencia
 Título IV. Petición de herencia
 Título V. Responsabilidad de herederos y legatarios.
Liquidación del pasivo
 Título VI. Estado de indivisión
 Título VII. Proceso sucesorio
 Título VIII. Partición
 Título IX. Sucesiones intestadas
 Título X. Porción legítima
 Título XI. Sucesiones testamentarias
 IX)
LIBRO SEXTO: DISPOSICIONES COMUNES A
LOS DERECHOS PERSONALES Y REALES
 Título
I. Prescripción y caducidad
 Título
II. Privilegios
 Título
III. Derecho de retención
 Título
IV. Disposiciones de derecho internacional
privado
Núcleo conductor. Decreto 191/23/2/2011
Razones
para sustituir el código civil y
comercial: “La reforma Constitucional
del año 1994, con la consecuente
incorporación a nuestra legislación de
diversos Tratados de Derechos
Humanos, así como la interpretación
que la jurisprudencia ha efectuado
con relación a tan significativos
cambios normativos”.
Fundamentos
a) Constitucionalización del derecho
privado. La mayoría de los códigos
existentes se basan en una división
tajante entre el derecho público y
privado. El anteproyecto, en cambio,
toma muy en cuenta los tratados en
general, en particular los de Derechos
Humanos, y los derechos reconocidos
en todo el bloque de
constitucionalidad.
 “(
En
este aspecto innova
profundamente al receptar la
constitucionalización del
derecho privado, y establece
una comunidad de principios
entre la Constitución, el
derecho público y el derecho
privado, ampliamente
reclamada por la mayoría de
la doctrina jurídica argentina.
Esta
decisión se ve claramente
en casi todos los campos, en
especial, la protección de la
persona humana a través de
los derechos fundamentales.
Puede afirmarse que existe una
reconstrucción de la
coherencia del sistema de
derechos humanos con el
derecho privado.
 UN PEQUEÑO HOMENAJE
 EL
“CÓDIGO CIVIL” NO ES EL TECHO DEL
ORDENAMIENTO JURÍDICO.
 BIDART
CAMPOS, “La ley no es el techo del
ordenamiento jurídico” (LL 1997-F, p. 145)
 (b)
Código de la igualdad real. Los
textos vigentes regulan los
derechos de los ciudadanos sobre
la base de una igualdad abstracta,
asumiendo la neutralidad respecto
de las asignaciones previas del
mercado. El anteproyecto busca la
igualdad real, y desarrolla una
serie de normas orientadas a
plasmar una verdadera ética de los
vulnerables.
 (c)
El paradigma no discriminatorio. En la
tradición histórica, el sujeto del derecho
privado ha sido el hombre, en abstracto. Se
ha cambiado este paradigma para
concebirlo en términos igualitarios, sin
discriminaciones basadas en el sexo, la
religión, el origen o su riqueza. En los textos
proyectados aparecen la mujer, el niño, las
personas con capacidades diferentes, el
consumidor, las comunidades originarias, y
muchos otros que no habían tenido una
recepción sistemática hasta el momento.
 Código
de los derechos individuales y
colectivos. En su mayoría, los códigos del
derecho privado comparado regulan
sólo los derechos individuales. El
Anteproyecto da una importancia
relevante a los derechos de incidencia
colectiva, en consonancia con la
Constitución Nacional. Esto tiene un
impacto significativo en el modo de
relacionamiento con los recursos
naturales y es coherente con el actual
derecho brasileño.
Los bienes. La mayoría de los códigos
decimonónicos han quedado
desactualizados. En efecto, aparecieron
bienes que, siendo de la persona, no
tienen un valor económico, aunque sí una
utilidad, como sucede con el cuerpo,
órganos, genes, etcétera.
 e)
 Finalmente,
los conflictos ambientales
se refieren a bienes que son
mencionados en el Código como del
dominio público, pero la Constitución
y la ley ambiental los consideran
colectivos, y no solamente de
propiedad del Estado. Todo ello
requiere una concepción más
amplia, que ha sido receptada en el
Anteproyecto.
materia de
familia se han adoptado decisiones
importantes a fin de dar un marco
regulatorio a una serie de conductas
sociales que no se pueden ignorar. En
ese sentido, se incorporan normas
relativas a la filiación que tienen en
cuenta la reproducción humana
asistida; en el régimen legal de las
personas menores de edad también
se receptan muchas novedades
como consecuencia de los tratados
internacionales
 (e)
La sociedad multicultural. En

en materia de matrimonio, se
regulan los efectos del sistema
igualitario ya receptado por el
legislador y la posibilidad de
optar por un régimen
patrimonial; también se
regulan las uniones
convivenciales, fenómeno
social cada vez más frecuente
en la Argentina.
 Ello
no significa promover
determinadas conductas o una
decisión valorativa respecto de
algunas de ellas.
 De lo que se trata es de regular una
serie de opciones de vidas propias
de una sociedad pluralista, en la
que conviven diferentes visiones
que el legislador no puede
desatender.
Artículos del Título preliminar
 ARTÍCULO
1º.- Fuentes y aplicación. Los casos
que este Código rige deben ser resueltos según
las leyes que resulten aplicables. La
interpretación debe ser conforme con la
Constitución Nacional y los tratados en los que
la República Argentina sea parte. A tal fin, se
tendrá en cuenta la jurisprudencia en
consonancia con las circunstancias del caso.
Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes
cuando las leyes o los interesados se refieren a
ellos o en situaciones no regladas legalmente,
siempre que no sean contrarios a derecho.
 ARTÍCULO
2º.- Interpretación. La ley debe ser
interpretada teniendo en cuenta sus palabras,
sus finalidades, las leyes análogas, las
disposiciones que surgen de los tratados sobre
derechos humanos, los principios y los valores
jurídicos, de modo coherente con todo el
ordenamiento.
 ARTÍCULO
3º.- Deber de resolver. El juez debe
resolver los asuntos que sean sometidos a su
jurisdicción mediante una decisión
razonablemente fundada.
 Ejercicio
de los derechos
 ARTÍCULO
9º.- Principio de buena fe. Los derechos
deben ser ejercidos de buena fe.
 ARTÍCULO
10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular
de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligación legal no puede constituir como ilícito
ningún acto.
 La ley no ampara el ejercicio abusivo de los
derechos. Se considera tal el que contraría los fines
del ordenamiento jurídico o el que excede los límites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
 El
juez debe ordenar lo necesario para evitar
los efectos del ejercicio abusivo o de la
situación jurídica abusiva y, si correspondiere,
procurar la reposición al estado de hecho
anterior y fijar una indemnización.
 ARTÍCULO
11.- Abuso de posición dominante.
Lo dispuesto en los DOS (2) artículos anteriores
se aplica cuando se abuse de una posición
dominante en el mercado, sin perjuicio de las
disposiciones específicas contempladas en
leyes especiales.
 ARTÍCULO
14.- Derechos individuales y de
incidencia colectiva. En este Código se
reconocen:
 derechos individuales.
 derechos de incidencia colectiva
 La ley no ampara el ejercicio abusivo de
los derechos individuales cuando pueda
afectar gravemente al ambiente y a los
derechos de incidencia colectiva en
general.
 El texto conforme modificación del Poder
Ejecutivo Nacional. -
 ARTÍCULO
12.- Orden público. Fraude a la
ley. Las convenciones particulares no
pueden dejar sin efecto las leyes en cuya
observancia está interesado el orden
público.
 El acto respecto del cual se invoque el
amparo de un texto legal, que persiga un
resultado sustancialmente análogo al
prohibido por una norma imperativa, se
considera otorgado en fraude a la ley. En
ese caso, el acto debe someterse a la
norma imperativa que se trata de eludir.
Otras normas del titulo preliminar
 ARTÍCULO
17.- Derechos sobre el cuerpo
humano. Los derechos sobre el cuerpo
humano o sus partes no tienen un valor
económico, sino afectivo, terapéutico,
científico, humanitario o social, y sólo
pueden ser disponibles por su titular
cuando se configure alguno de esos
valores y según lo dispongan leyes
especiales.
 ARTÍCULO
18.- Derechos de las
comunidades indígenas. Las
comunidades indígenas con personería
jurídica reconocida tienen derecho a la
posesión y propiedad comunitaria de sus
tierras según se establece en el Libro
Cuarto, Título V, de este Código. También
tienen derecho a participar en la gestión
referida a sus recursos naturales como
derechos de incidencia colectiva.
•
FAMILIA
•
FUNDAMENTOS DE LA
REFORMA
Por qué no al maquillaje
Confesión de
Luis Diez Picazo
 “Quienes
colaboramos en las reformas de Derecho de
Familia de los años 1981 y 1983 en España pudimos
pensar, con justo título, que habíamos conseguido un
derecho de familia puesto al día, puesto en orden, y
puesto, además, en consonancia con los derechos
fundamentales de la época en que vivíamos;
podíamos pensar, por lo tanto, que se había podido
consolidar un derecho de familia moderno, por lo
menos para 30 o 50 años. No fue así, pues pronto nos
vimos sorprendidos por la explosión de cuestiones sobre
las que no habían podido ni siquiera pensar,
provocando un continuo aumento de las
perplejidades”.
Los cambios “generalmente admitidos”
 Caracteres
de la familia “tradicional”
*
matrimonializada (fundada en el matrimonio);
 * paternalizada y patrimonializada, (dependiente
económica y socialmente del poder del padre);
 * sacralizada ( nacida de formas más o menos
solemnes);
 * biologizada (su fin principal es tener hijos)

Câmara Groeninga, Giselle, trabajo presentado al II Congreso
Internacional de Derecho de Familia, organizado por IBDFAM,
Cuiaba, Matto Grosso, Brasil, octubre del año 2008.
Familia
legítima,
patriarcal,
jerárquica,
autoritaria,
burguesa,
desigualitaria
hipócrita
•
Desaparición de la economía agraria como forma
principal de subsistencia;
•
traslado de grandes masas de población del campo a las
ciudades;
•
revolución industrial;
•
acceso de la mujer a las fuentes de trabajo;
su emancipación;
creciente intervención del Estado en la educación de los
niños;
•
•
•
laicización o secularización del derecho de familiar
movimientos inmigratorios, que acentuaron la necesidad
de convivir entre distintos tipos familiares;
•
el aumento de la esperanza de vida, etc.
•
El proceso no se detuvo
•
•
•
Las transformaciones de las últimas décadas
“Nunca, en la historia de las poblaciones, los
comportamientos familiares han cambiado
tan profundamente en tan poco tiempo en
áreas tan vastas”
Ronfani, Paola, La regolazione giuridica delle relazioni personali e
familiari nelle società pluralistiche, en Bariatti, S. y Danovi, A.G. (a
cura di), La famiglia senza frontiere, Padova, Cedam, 2008, pág.
100.
Causa/efecto
•
1. El avance fenomenal de las comunicaciones
•
Cambio de las costumbres
•
Nueva toma de conciencia de la pluralidad de
formas familiares
2. Aceptación de los conceptos de familia,
matrimonio, etc., como creaciones más
“culturales” que “naturales”.
 3.
“Tolerancia”/aceptación de multiplicidad de
formas familiares
 Ingreso
al mundo jurídico del concepto de “vida
privada y familiar”, contemplado en los tratados
internacionales de derechos humanos; proceso de
“democratización” de la familia:
 A)
igualdad de los hijos,
 B) igualdad de los cónyuges (al inicio, hombre y la
mujer);
 C) la libertad individual o autonomía, la libertad de
conciencia, etc.
4
. Progreso científico
control
de la natalidad
reproducción
Revolución
filiación;
médicamente asistida
en el concepto de
•
5. Nueva visión del niño como sujeto
de derecho y el reconocimiento de
su autonomía progresiva;
•
6. Profundización del proceso de
secularización de la ley civil
•
7. Nuevos movimientos migratorios,
generadores de multiculturas en
numerosos países
 8.
El consentimiento libre como único pilar
fundamental de la figura del matrimonio;
abandono de la noción de “consumación”
por la de “consentimiento” (la impotencia
como causal de nulidad)
 9.
Incremento del número de parejas que
conviven en una relación previa o alternativa
al matrimonio
 10.
Noción de género, como hilo conductor
de diversas modalidades familiares;
11.
Conciencia de que las relaciones
familiares se mueven más en el
ámbito de la afectividad que en el
de los lazos biológicos o genéticos o
en el de la regulación legal (la
“afectividade”, los “allegados”)
12.
Prioridad de los valores
solidaridad y responsabilidad familiar
por sobre el de autoridad familiar
•
13. Necesidad de pacificar los conflictos
familiares
•
Métodos alternativos de solución de conflictos
•
Figuras sustitutivas (tenencia unilateral por custodia
compartida)
•
14. Nuevos roles de la justicia y sus
auxiliares
•
15. Búsqueda de la eficacia de la norma
LA nueva CODIFICACIÓN
frente a dos realidades
A)
B)
Resistencia al cambio
La dificultad en regular
la complejidad
 La
resistencia al cambio se revela en la mala
acogida que, generalmente, reciben
algunas novedades legales. En Francia, la
incapacidad de la mujer casada fue
suprimida en 1942, pero según comenta
Ripert, en 1951 los notarios persistían en exigir
la firma del marido.

Pedrals, Antonio, La innovación jurídica, Valparaíso, ed.
Edeval, 1976, pág. 17.
La simplicidad es la gran
tentación de los teóricos.
Pero las cosas son complejas
y no hay verdad si no se
respeta esa complejidad
(Hauriou)
LA FAMILIA. Concepto cultural y
no natural.
La multiculturalidad.
 Julio
César Rivera: ¿Es la Argentina realmente una
sociedad multicultural?
 Respuesta
negativa. Datos de la multiculturalidad:
reivindicaciones como derechos lingüísticos,
autonomía regional, representación política,
curriculum educativo, territoriales, políticas de
inmigración y naturalización, e incluso acerca de
símbolos nacionales como el himno nacional y las
festividades oficiales

Rivera, Julio César, La proyectada recodificación del derecho de
familia, en Rev. de Derecho de Familia y de las personas, Año 4, n°
6, Julio 2012, pág. 8.
 Reconoce,
que en toda sociedad
conviven todo tipo de doctrina religiosas,
filosóficas y morales y que aún siendo
irreconciliables entre sí, no son sino el
inevitable resultado a largo plazo de las
capacidades de la razón humana y de su
actividad con el trasfondo de instituciones
libres y duraderas; es razonable, pues, que
el derecho intente dar cabida a todas ellas
con una regulación que en función de la
tolerancia propia de las comunidades
liberales no imponga una sobre la otra.
Sin
embargo, los codificadores han
intentado imponer sus ideas
Por
ej., no se acepta la opción del
covenant marriage (matrimonio
blindado o matrimonio alianza) por el
cual los cónyuges aceptan una
relación vitalicia que impone mayores
obligaciones
La familia, concepto
cultural
 Las
constituciones (en general) y los tratados
internacionales de derechos humanos no
definen la familia. Posibilidad de interpretación
abierta y dinámica
 Problemas
interpretativos generados en los
países que contienen pautas conceptuales. Art.
29 Constitución italiana
•
•
Ante esta diversidad, parece que, como
regla, la ley no debe imponer sino
proponer, administrar, llegado el caso
con la ayuda del juez, las realidades
familiares.
Esta actitud de la ley, el surgimiento de
un derecho de familia más próximo a los
individuos se inscriben en un proyecto
más liberal, más democrático, que es el
materializado en las Convenciones de
Derechos humanos, tanto europea
como interamericana
El derecho a la vida
familiar
Derecho
“De
 Roca,
humano de la persona
la casa a la persona”
Encarna, Familia y cambio social. (De
la “casa” a la persona), Madrid, ed. Civitas,
1999.
La
circunstancia de que el constituyente
no sea insensible a la institución familiar y
que disponga su protección no significa
que esa protección alcance un grado tal
que incida negativamente en la
individualidad de sus integrantes;
excepto que así sea querido por el sujeto
mayor de edad y con plena conciencia,
la singularidad propia de la persona no
queda anulada por la pertenencia a la
familia. La familia ha de concebirse al
servicio de sus componentes y no a la
inversa.
Cesare
Bianca:
 “El centro de interés no es más la
familia sino la persona: desde esta
óptica las relaciones familiares no
son vistas como una suerte de
conflicto entre los intereses
individuales y superiores, sino
como el terreno de realización de
la personalidad humana”
 Carbonnier:
 No
hay que hablar del derecho de
familia, sino más bien del derecho de un
hombre y de una mujer a la familia, o sea,
a una forma de derecho al bienestar,
implícitamente garantido por el Estado; y
que “la familia ha perdido su carácter
holístico bajo el efecto de la penetración
de las libertades individuales”.

Carbonnier, J., À chacun sa famille, à chacun son droit,
Essai sur les lois, 2° ed., Paris, Defrénois, 1995, pág. 185
La profundización de la
secularización
•
Una vieja historia nacional.
•
La lucha por el matrimonio civil
 Un
debate histórico entre dos colosos de
nuestra historia jurídica
 Vélez
Sarsfield
Alberdi
El
Código Civil de un país “es la parte
de la legislación que tiene por objeto
desarrollar los derechos naturales de
sus habitantes considerados como
miembros de la familia y de la
sociedad civil. Esos derechos son
esenciales del hombre, sin distinción
de condición”.
 En
el nuevo mundo, la sociedad civil tiene
mayor importancia que la sociedad
política, porque abraza el interés de todos
los individuos que habitan el Estado. Los
millares de inmigrados que aumentan su
población, se hacen miembros de la
sociedad civil desde que pisan el suelo
americano
La
democracia entiende los derechos de
un modo, la aristocracia de otro, y la
autocracia de otro. Tomad por ejemplo el
derecho relativo personal de autoridad
paterna, o el derecho relativo real de
sucesión hereditaria, y veréis que cada
legislación civil lo entiende de diversos
modos, según el principio de su régimen
político y social. No puede la Constitución
política ir hacia el sur, y el código civil
hacia el norte.
La
dirección debe ser común como lo es
su objeto y mira. Si la democracia es la
mente de la Constitución, la democracia
debe ser la mente del Código Civil. No
podéis cambiar el orden político sin
cambiar el orden social y civil en el
mismo sentido, porque lejos de ser
independientes y ajenos uno de otro, son
dos aspectos de un mismo hecho.
Un voto coincidente en la
CSN
 Voto
del Dr. Petracchi en Comunidad
homosexual argentina, 1991, Fallos 3141531
 La
democracia no es solo una
organización del poder sino un orden
social destinado a la realización de la
plena personalidad del ser humano.
Un aspecto de la polémica.
La situación de la mujer
 Todos
iguales quiere decir todos libres, el padre, la
mujer, los hijos. La mujer no será la esclava, la
doméstica, la pupila de su marido. La hija no será
la mercancía de sus padres. El gobierno del hogar
tendrá dos cabezas.
 (Alberdi)
 Nosotros
partimos de una observación en la
historia de la humanidad: cada paso que el
hombre da hacia la civilización, la mujer adelanta
hacia la igualdad con el hombre
 Vélez
Sarsfield, El folleto del Dr. Alberdi.
Otros
aspecto. El matrimonio civil
 ALBERDI
 Mirad
la Constitución del Estado de California
del 12/10/1849: “la Constitución hace
inviolables los matrimonios mixtos, que son el
medio natural de formación de la familia en
nuestra América, llamada a poblarse de
extranjeros, y de extranjeros de buenas
costumbres”.
 Art.
 Art.
20 CN.
20.- Los extranjeros gozan en el
territorio de la Nación de todos los
derechos civiles del ciudadano; pueden
ejercer su industria, comercio y profesión;
poseer bienes raíces, comprarlos y
enajenarlos; navegar los ríos y costas;
ejercer libremente su culto; testar y
casarse conforme a las leyes.
 Situación
en la Argentina en 1871
 A)
La amplia mayoría de las provincias argentinas
mantenían la legislación heredada de España
(regulación canónica establecida por el Concilio
de Trento)
 B) Provincia de Bs. As., Tratado con Gran Bretaña
1925, libertad de cultos; marzo 1833, ley que
permitió a quienes profesaban otros cultos
distintos al católico contraer matrimonio entre sí

Molinario, Alberto, La ley santafecina de matrimonio civil, Anales de
la facultad de Cs. Jurídicas y sociales de la UN La Plata, 1964
 El
régimen imperante no daba solución a
quienes no pertenecían a comuniones
distintas a la católica, ni a los masones, ni a
los ateos o libres pensadores, ni superaba los
prejuicios de los sacerdotes para obtener la
dispensa para los matrimonios mixtos
(cristianos no católicos)
 La
historia de Magdalena Moritz, protestante
y Taberning, católico, acaecido en
Esperanza, en 1862.
 Cementerio
de Esperanza
 Junto
a José Pedroni, descansan quienes se
casaron ante el “árbol de la libertad” (árbol
plantado por él en la plaza, en distancia
equidistante entre la iglesia y el templo
protestante) con la presencia de amigos y
parientes
 “Se
unían en matrimonio; era su voluntad tener hijos
legítimos; se reservaban el derecho a hacer
bendecir su unión por el cura, en cuanto éste
depusiera y actitud y se aviniera a actuar”
 Al
día siguiente se apersonó el cura en la casa de
los novios, para decirles que estaban en pecado
ya que el matrimonio no tenía validez. Tabernig lo
acompañó hasta la puerta diciéndole: "Padre: no
trate de enemistarme con mi esposa, ya que para
mí la familia es lo más importante".
 El
obispo de Paraná autorizó la dispensa, sin
obligar a la mujer a abjurar de su religión
 Estuvieron
casados cuarenta años, hasta la
muerte de Magdalena. Tuvieron diez hijos, siete
mujeres y tres varones que fueron maestros,
profesionales y hasta fundadores de nuevas
colonias.
 Ley
“Oroño”, 26/9/1867, Mensaje de
elevación
 “El
matrimonio civil es la práctica de la
libertad de conciencia que engendra la
libertad civil de la que se deriva la
libertad política. Las restricciones
impuestas a los que quieren ejercitar ese
derecho por una práctica abusiva y
perniciosa son la negación de todas las
garantías consagradas en nuestra carta”
 Protesta
del obispo de Paraná, el 27/9/1867
 La
ley es:
 A) anticristiana: declara legítima una unión que
en presencia de Dios y los católicos es criminal y
corruptora de las costumbres
 B)
Anticatólica (contra el concilio de Trento)
 C)
Antisocial: quita impedimentos que todas las
naciones civilizadas han reconocido necesarios
para la moralidad social
 D)
Inconstitucional
 30/12/1867,
plaza de San José del Rincón.
“Fusilamiento de la ley”

Los opositores pusieron un ejemplar de la ley de
Matrimonio Civil en un cuadro, y frente a una
multitud convocada "la ejecutaron" a tiros de
fusil.
 El
gobernador pidió a la justicia que procese al
Obispo por subvertir el orden público
 Fin
del conflicto: renuncia del gobernador
Oroño e intervención de la provincia por parte
del gobierno nacional.
 Octubre
de 1867. Carta dirigida a Oroño por un
político, apesadumbrado por los acontecimientos
 En
la época que nos ha tocado vivir, en que el vapor
y el telégrafo han hecho desaparecer las distancias,
borrando quizás delos mapas geográficos las
nacionalidades para formar una sola nación, la
humanidad, dándoles por afección la fraternidad
como vínculo, la libertad por enseña; que acortando
las distancias ha formado una amalgama de los
hombres de todas las creencias, fundiendo las
sociedades en un nuevo molde, con nuevas
tendencias y nuevas necesidades, las leyes han
debido propender a su unión, echando a un lado las
preocupaciones de creencias y diferencias religiosas
que antes los habían dividido tan estérilmente para el
mundo y para su progreso y desarrollo
 Posición
de Vélez Sarsfield frente al conflicto.
 Dictamen del 2/10/1867
 Crítica
a la ley santafecina; la solución es
matrimonio religioso para los creyentes de todos
los credos; matrimonio civil para los no creyentes o
creyentes que no quieran celebrarlo de acuerdo
a su religión.
 Conclusiones
 A)
La legislatura de Santa Fe ha estado en su
derecho para dar la ley sobre MC ante la
carencia de legislación nacional
 B)
Los matrimonios contraídos son válidos
mientras una ley nacional no se dicte
 C)
El Obispo no ha podido protestar contra esa
ley ni incitar al pueblo a desobedecerla
 D)
La legislatura de Santa Fe no ha podido
ordenar a los curas que no pueden celebrar el
matrimonio católico mientras no se les presente el
acta del matrimonio civil y, por eso, el obispo
puede mandar a los curas que no cumplan con
el art. 2
Las coincidencias en la CSN
El
paradigma: CSN, Sejean,
27/11/1986
La
inconstitucionalidad
sobreviniente
•
•
•
HOY
Rasgos altamente preocupantes de la
intervención de la religión en la legislación
vinculada al derecho familiar: prohibición
de la venta de anticonceptivos invocando
su carácter abortivo; suspensión de
programas escolares de educación sexual.
CSN del 31/10/2006, en la causa “Mujeres por la Vida”,
reproducidos en Barale, Laura, Derechos sexuales y salud
reproductiva: el caso Mujeres por la vida, en Álvarez, M. y
Rossetti, A. (compiladores) Derechos de las mujeres y de las
minorías sexuales. Un análisis desde el método de casos,
Córdoba, ed. Advocatus, 2008, pág. 247.
Decisión
del tribunal de Ferrara,
Italia, 31/8/1948, Confió la
guarda de uno de los niños del
matrimonio a la madre porque
“mientras la madre era muy
religiosa, el padre, en cambio,
era un ateo perfecto”.
La
polémica Bigiavi V/ el mundo
 Art.
29 de la C I.
 “La
república reconoce los derechos de
la familia como sociedad natural
fundada en el matrimonio. El matrimonio
está dirigido a la igualdad moral y jurídica
de los cónyuges, con los límites
establecidos en la ley como garantía de
la unidad familiar”
 El
debate entre católicos y laicos
El punto de partida. Una relectura de
tres valores básicos del país cuna de
la secularización
“Hombre, ¿eres capaz de ser justo?
Una mujer te hace esta pregunta”.
 1791,
Olimpia de Gouges, en complemento de la
declaración francesa de 1789, “Declaración de los
Derechos de la Mujer y de la Ciudadana”.
 Murió en la guillotina, en 1793.
 La
mujer tiene el derecho de subir al cadalso; debe
tener también el de subir a la Tribuna.
 Su
único hijo, Pierre Aubry, renegó de ella
públicamente poco después de su ejecución, por
temor a ser detenido, él también, por Roberpièrre.
•
Troplong, que en 1852 accedió a la
presidencia de la Corte de Casación
francesa, escribía:
•
El matrimonio es una sociedad, pero las
dos partes no son iguales.
•
¿Quién se anima hoy a pronunciar esta
frase?
Los principios constitucionales de:
LIBERTAD.
IGUALDAD.
FRATERNIDAD.
SU INTERRELACIÓN
Autonomía.
Pluralismo
Responsabilidad
Libertad/Autonomía
 La
autonomía personal es la capacidad que
tenemos los seres humanos de decidir qué
queremos hacer con nuestras vidas, de diseñar y
poner en marcha nuestro propio plan de vital, tal
como los sostenía Emmanuel Kant. Sin embargo,
para que esa autonomía pueda ser efectiva, para
que la libertad pueda ser desarrollada, las
personas debemos contar con opciones reales
que muchas veces no podemos tener sin la ayuda
del Estado.

Carlos S. Nino, Ética y derechos humanos, Astrea, Buenos Aires,
1989, Capítulo 5.
•
•
•
La autonomía personal es un valor
demasiado importante y tan
fundamental en una democracia liberal
que la interferencia estatal con ella
debe estar fuertemente justificada y, en
alguna medida, esa justificación debería
estar relacionada con la protección de
la propia autonomía personal.
Saba, Roberto, La Protección del Trabajo en la Constitución Nacional (inédita)
LOS PRINCIPIOS
CONSTITUCIONALES
en el articulado
Los principios generales que
presiden cada título
PRINCIPIO DE IGUALDAD
Igualdad
1. De los hijos
2. De los integrantes de la pareja
Matrimonial (homosexual y
heterosexual)
•
•
Lo que perturba a los conservadores de todos los
pelajes ya no es la impugnación del modelo familiar
sino, al contrario, la voluntad de someterse a él.
Excluidos de la familia, los homosexuales de antaño
eran al menos reconocibles, identificables, y se los
marcaba y estigmatizaba. Integrados, son más
peligrosos, por ser menos visible
Roudinesco, Élisabeth, La familia en desorden, México, ed. Fondo
de Cultura Económica, 2010, pág. 10
En el matrimonio
•
ARTÍCULO 402.- Interpretación y
aplicación de las normas.
•
Ninguna norma puede ser interpretada
ni aplicada en el sentido de limitar,
restringir, excluir o suprimir la igualdad
de derechos y obligaciones de los
integrantes del matrimonio, y los efectos
que éste produce, sea constituido por
dos personas de distinto o igual sexo.
En la unión convivencial
ARTÍCULO
509.- Ámbito de
aplicación. Las disposiciones de
este Título se aplican a la unión
basada en relaciones afectivas de
carácter singular, pública, notoria,
estable y permanente de dos
personas que comparten un
proyecto de vida común, sean del
mismo o de diferente sexo.
Filiación
 ARTÍCULO
558.- Fuentes de la filiación. Igualdad
de efectos. La filiación puede tener lugar por
naturaleza, mediante técnicas de reproducción
humana asistida, o por adopción.
 La filiación por adopción plena, por naturaleza o
por técnicas de reproducción humana asistida,
matrimonial y extramatrimonial, surten los mismos
efectos, conforme a las disposiciones de este
Código.

Ninguna persona puede tener más de DOS (2)
vínculos filiales, cualquiera sea la naturaleza de la
filiación.
El hijo matrimonial siempre
nace con doble vínculo
 El
apellido de familia (igualdad entre la pareja y
de los hijos). Una diferencia justificada en la
identidad dinámica
 ARTÍCULO
64.- Apellido de los hijos. El hijo
matrimonial lleva el primer apellido de alguno de
los cónyuges; en caso de no haber acuerdo, se
determina por sorteo realizado en el Registro del
Estado Civil y Capacidad de las Personas. A
pedido de los padres, o del interesado con edad
y madurez suficiente, se puede agregar el
apellido del otro.
 Todos los hijos de un mismo matrimonio deben
llevar el apellido y la integración compuesta que
se haya decidido para el primero de los hijos.
•
El hijo extramatrimonial con un solo
vínculo filial lleva el apellido de ese
progenitor. Si la filiación de ambos
padres se determina
simultáneamente, se aplica el primer
párrafo de este artículo. Si la segunda
filiación se determina después, los
padres acuerdan el orden; a falta de
acuerdo, el juez dispone el orden de
los apellidos, según el interés superior
del niño.
•
El apellido de los cónyuges
•
ARTÍCULO 67.- Cónyuges. Cualquiera de los
cónyuges puede optar por usar el apellido del otro,
con la preposición "de" o sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido
declarado nulo no puede usar el apellido del otro
cónyuge, excepto que, por motivos razonables, el
juez la autorice a conservarlo.
El cónyuge viudo puede seguir usando el apellido
del otro cónyuge mientras no contraiga nuevas
nupcias, ni constituya unión convivencial.
•
•
Responsabilidad parental
 ARTÍCULO
656.
 …………
 Cualquier
decisión en materia de cuidado personal
del hijo debe basarse en conductas concretas del
progenitor que puedan lesionar el bienestar del
niño o adolescente no siendo admisibles
discriminaciones fundadas en el sexo u orientación
sexual, la religión, las preferencias políticas o
ideológicas o cualquier otra condición.
LA AUTONOMIA
La vida familiar y las injerencias
legítimas
UN caso reciente en la CSN
•
12/06/2012, elDial.com - AA770D
•
La Asesoría de Incapaces de Mar del Plata promovió
una medida de protección de derechos a favor de
V. D. -nacido por parto domiciliario el 2 de
septiembre de 2009- mediante la cual peticionó la
internación del menor en un hospital público a
efectos de que se le administrara la vacunación
pertinente conforme el protocolo oficial de
vacunación, así como la dosis de vitamina K
aconsejada, con el auxilio de la fuerza pública.
•
La jueza de trámite resolvió garantizar el acceso del niño
al derecho a la salud, instando a sus progenitores para
que le suministraran las vacunas y/o medicación que a
criterio médico correspondiesen de conformidad con el
plan obligatorio de vacunación estatal.
El Tribunal Colegiado de Instancia Única desestimó el
recurso, confirmó la sentencia e intimó a los padres a
que procediesen a la realización de entrevistas en el
Hospital Interzonal Especializado Materno Infantil con un
médico pediatra y un inmunólogo a fin de conocer
acabadamente el riesgo que supone no vacunarlo.
Asimismo, les hizo saber que debían adjuntar un plan de
cuidado de salud que asegure la protecci6n del niño en
un porcentaje equivalente al que supone el suministro de
vacunas firmado por un profesional especializado en
medicina alternativa que ellos consideran apropiada.
La
Suprema Corte de la provincia de
Bs As revocó la sentencia y dispuso
que la causa vuelva a la instancia
de origen para que esta intimase a
los padres a que en el plazo
perentorio de dos días acreditasen
en autos el cumplimiento de1 plan de
vacunación oficial, bajo
apercibimiento de proceder a la
vacunación en forma compulsiva.
•
Recurso extraordinario federal
•
9°) Que el resguardo de Ia privacidad de cada
individuo es un ámbito de incuestionab1e tute1a por
parte de nuestra Constitución (Fa11os: 306:1892 y
329:5266, entre muchos otros).
Así, el art 19 reconoce aI individuo un ámbito de
libertad en el cual puede adoptar libremente las
decisiones fundamentales acerca de su persona, sin
intervención alguna por parte del Estado o de los
particulares, en tanto dichas decisiones no violen el
orden, la moral pública o los derechos de terceros.
•
 Es
decir, mientras una persona no ofenda
al orden, a la moral pública, o a los
derechos ajenos, sus comportamientos incluso públicos- están protegidos por el
artículo 19, Y hay que respetarlos aunque
a 1o mejor resulten molestos para
terceros o desentonen con pautas del
obrar colectivo
 En
ejercicio de este derecho los progenitores pueden
elegir sin interferencias del Estado el proyecto de vida
que desean para su familia; sin embargo, tal derecho
tendrá como límite lo dispuesto por el articulo 19 de la
Constitución nacional
 11)
Que la decisión adoptada por los recurrentes al
diseñar su proyecto familiar afecta los derechos de
terceros, en tanto pone en riesgo la salud de toda la
comunidad y compromete la eficacia del régimen de
vacunaciones oficial, por lo que no puede
considerarse como una de las acciones privadas
Ello
es así, pues la vacunación no
alcanza sólo al individuo que la
recibe, sino que excede dicho
ámbito para incidir directamente en
la salud publica, siendo uno de sus
objetivos primordiales el de reducir
y/o erradicar los contagios en
protecci6n y guarda de personas.
Por eso, la vacunación es
legalmente obligatoria
 13)
Que en este orden de ideas, 1a
Organizaci6n Mundial de 1a Salud, de
1a que nuestro país es miembro, ha
planteado entre sus objetivos no sólo
proteger a las personas respecto de 1as
enfermedades que son prevenib1es, sino
también a1canzar su erradicaci6n y 1a
disminución de la morta1idad infantil.
Así
mismo, no se encuentra
controvertido que la oposición de los
progenitores del menor V. a que este
reciba las vacunas previstas en el plan
nacional de vacunaci6n, involucra en
forma directa derechos que resultan
propios del menor -el derecho a la
salud-, que se encuentra
particularmente reconocido en la
Convención sobre los Derechos del
Niño, y por la normativa nacional
EL INTERES SUPERIOR DEL NIÑO y la autonomía
progresiva
 Carbonnier:
el derecho de familia de finales del
siglo XX se estaba convirtiendo en paidocéntrico,
ello indica que el eje de la regulación del derecho
de familia se desplaza hacia un colectivo débil, los
niños, expuestos a una serie de agresiones externas
contra las que el tradicional sistema de protección,
la familia, se muestra muchas veces incapaz de
actuar, cuando no es ella misma la productora de
las lesiones que se trata de evitar

Carbonnier, Flexible droit, Paris, ed. LGDJ, 1969, pág. 370 controlar
cita. Paidología : ciencia que estudia todo lo relativo a la infancia y
su buen desarrollo físico e intelectual
El
interés superior se presenta como
un instrumento multifuncional,
complejo, que actúa como principio
rector no sólo en supuestos de
conflicto (con los intereses de los
padres, de los otros integrantes de la
familia, del Estado o incluso de la
sociedad) sino también en las
actuaciones cotidianas en las que el
niño se puede ver envuelto en el
ejercicio de sus derechos
la edad y grado de
madurez
arts.
24, 26, 66, 404, 425,
595, 596, 598, 608, 613,
617, 626, 627, 639, 679,
690, 707
La autonomía En otras
relaciones familiares:
Libertad de casarse o
no casarse
•
Si opto por casarme………..
•
voluntad libre, sin presiones

ARTÍCULO 401.- Esponsales. Este Código no
reconoce esponsales de futuro. No hay
acción para exigir el cumplimiento de la
promesa de matrimonio ni para reclamar
los daños y perjuicios causados por la
ruptura, sin perjuicio de la aplicación de las
reglas del enriquecimiento sin causa, o de
la restitución de las donaciones, si así
correspondiera.
La autonomía al momento de
la muerte
 En
el orden patrimonial. Disminución de las
legítimas hereditarias
 ARTÍCULO
2445.- Porciones legítimas. La
porción legítima de los descendientes es de
DOS TERCIOS (2/3), la de los ascendientes de
UN MEDIO (1/2) y la del cónyuge de UN MEDIO
(1/2).
•
(b) Consolidación de las donaciones hechas en vida
•
ARTÍCULO 2458.- Acción reipersecutoria. El legitimario
puede perseguir contra terceros adquirentes los bienes
registrables. El donatario y el subadquirente
demandado, en su caso, pueden desinteresar al
legitimario satisfaciendo en dinero el perjuicio a la
cuota legítima.
•
ARTICULO 2459.- Prescripción adquisitiva. La acción de
reducción no procede contra el donatario ni contra el
subadquirente que han poseído la cosa donada
durante DIEZ (10) años computados desde la
adquisición de la posesión. Se aplica el artículo 1901.
La solidaridad familiar
•
Encarna Roca:
•
La familia debe cumplir tres importantes
funciones:
*protección,
•
•
* ajuste a las nuevas circunstancias que
puedan producirse y
•
* ayuda
•
Roca, Encarna, Familia y cambio social. (De la “casa” a la persona),
Madrid, ed. Civitas, 1999, pág. 32.
Protección de la vivienda
arts. 244-256
La vivienda, elemento
especial del patrimonio
Algunas “conclusiones” provisorias
El jurista, de quien esperamos
certezas invencibles, debe
confrontarse cotidianamente
con modelos culturales en
transformación, con éticas
contrapuestas que no tienen la
posibilidad de proveer criterios
de referencia unívocos
(Franca Meola).
•
No se trata de retomar la ambición del
pensamiento simple de controlar y
dominar lo real.
•
Se trata de ejercitarse en un
pensamiento capaz de tratar de
dialogar, de negociar con lo real.
•
Morin, Edgar, Introducción al pensamiento complejo,
Barcelona, ed. Gedisa, 1990, pág. 22.
Vivimos en un mundo
en el que, por fuerza,
hay que hacerles sitio
a todos. No se puede
huir de los otros; no
existe otro lugar
(René Dupuy, La emergencia
de la Humanidad)
Algunas normas en el derecho
de daños
 ARTÍCULO
1708.- Funciones de la
responsabilidad.
 Las
disposiciones de este Título son
aplicables a la prevención del daño, a su
reparación, y a los supuestos en que sea
admisible la sanción pecuniaria disuasiva

ARTÍCULO 1710.- Deber de prevención del daño. Toda
persona tiene el deber, en cuanto de ella dependa, de:

a) evitar causar un daño no justificado;

b) adoptar, de buena fe y conforme a las
circunstancias, las medidas razonables para evitar que
se produzca un daño, o disminuir su magnitud; si tales
medidas evitan o disminuyen la magnitud de un daño
del cual un tercero sería responsable; tiene derecho a
que éste le reembolse el valor de los gastos en que
incurrió, conforme a las reglas del enriquecimiento sin
causa;

c)
no agravar el daño, si ya se produjo.
 ARTÍCULO
1711.- Acción preventiva.
La acción preventiva procede
cuando una acción u omisión
antijurídica hace previsible la
producción de un daño, su
continuación o agravamiento. No
es exigible la concurrencia de
ningún factor de atribución. Están
legitimados para reclamar quienes
acreditan un interés razonable en
la prevención del daño.
 ARTÍCULO
1712.- Legitimación. Están
legitimados para reclamar quienes
acreditan un interés razonable en la
prevención del daño.
 ARTÍCULO 1713.- Sentencia. La sentencia
que admite la acción preventiva debe
disponer, a pedido de parte o de oficio, en
forma definitiva o provisoria, obligaciones
de dar, hacer o no hacer, según
corresponda; debe ponderar los criterios de
menor restricción posible y de medio más
idóneo para asegurar la eficacia en la
obtención de la finalidad.
Sanción pecuniaria disuasiva
ARTÍCULO
1714.- Sanción pecuniaria
disuasiva. El juez tiene atribuciones
para aplicar, a petición de parte, con
fines disuasivos, una sanción
pecuniaria a quien actúa con grave
menosprecio hacia los derechos de
incidencia colectiva. Pueden
peticionarla los legitimados para
defender dichos derechos.
 Su
monto se fija prudencialmente,
tomando en consideración las
circunstancias del caso, en especial la
gravedad de la conducta del
sancionado, su repercusión social, los
beneficios que obtuvo o pudo obtener,
los efectos disuasivos de la medida, el
patrimonio del dañador, y la posible
existencia de otras sanciones penales o
administrativas.

La sanción tiene el destino que le
asigne el juez por resolución fundada.
 Artículo
52 bis. Sanción pecuniaria disuasiva. El juez
tiene atribuciones para aplicar, a petición de
parte, con fines disuasivos, una sanción pecuniaria
a quien actúa con grave menosprecio hacia los
derechos del consumidor. Su monto se fija
prudencialmente, tomando en consideración las
circunstancias del caso, en especial la gravedad
de la conducta del sancionado, su repercusión
social, los beneficios que obtuvo o pudo obtener,
los efectos disuasivos de la medida, el patrimonio
del dañador, y la posible existencia de otras
sanciones penales o administrativas.
 La
sanción tiene el destino que le
asigne el juez por resolución
fundada. Si la aplicación de
condenaciones pecuniarias
administrativas, penales o civiles
respecto de un hecho, provoca
una punición irrazonable o
excesiva, el juez debe computarlas
a los fines de lo previsto en este
artículo. En tal supuesto de
excepción, el juez puede dejar sin
efecto, total o parcialmente, la
medida.
Unificación de la
responsabilidad contractual y
extracontractual
Prescripción
 ARTÍCULO
2560.- Plazo genérico. El plazo de la
prescripción es de CINCO (5) años, excepto que
esté previsto uno diferente.
 ARTÍCULO
2561.- Plazos especiales. El reclamo del
resarcimiento de daños por agresiones sexuales
infligidas a personas incapaces prescribe a los DIEZ
(10) años. El cómputo del plazo de prescripción
comienza a partir del cese de la incapacidad.
 El reclamo de la indemnización de daños
derivados de la responsabilidad civil prescribe a
los TRES (3) años.
Tener alma de proa.............
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LINEAMIENTOS GENERALES DEL ANTEPROYECTO DE …