VERA & ASOCIADOS
ESTUDIO JURÍDICO
GRIMALDO VERA FRANCK
http://www.grimaldovera.co.nr
Ingeniero de Sistemas(BS), MBA in Project Management y Ph.D. in ISM
Abogado, Derecho Constitucional (Mdo.), Derecho Penal (Mdo.), Derecho (Ddo)
Celulares:
+(511) 994-070-969 (N)
+(511) 9996-254-742 (M)
+(511) 992-961-858 ( C)
E-mail: [email protected] // [email protected]
Lima – Perú
2012
FE PÚBLICA Y VALOR LEGAL DEL
DOCUMENTO ELECTRONICO
PERU SIGLO XXI
LA SOCIEDAD DE LA INFORMACION
¿QUE ES LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN?
“La Sociedad de la Información es un estadío del desarrollo
social caracterizado por la capacidad de las personas y
organizaciones de la Sociedad para obtener y compartir
cualquier información, instantáneamente, desde cualquier
lugar y en la forma que se prefiera”
ONU
Modelo de la Sociedad de la Información
EL
ESTADO
PERUANO
ESTA
INSERTADO EN
ESTE
FENOMENO
MUNDIAL
¿Qué es el Mundo Digital?
Teléfono Móvil
0100100011





CONVERGENCIA
MULTIFUNCIONALIDAD
INTERACTIVIDAD
COSTOS
HERRAMIENTA ESTRATEGICA DEL ESTADO
PARA EL CIUDADANO
¿QUE ES LA BRECHA DIGITAL?
Expresión que hace referencia a la diferencia socioeconómica entre
aquellas comunidades que tienen Internet , acceso a información
electrónica y aquellas que no, alcance político y social.
Son las diferencias que hay entre grupos según su capacidad para
utilizar las TIC (Tecnologías de la Información y la Comunicación) de
forma eficaz, debido a los distintos niveles de alfabetización y
capacidad tecnológica.
ONU
El desarrollo económico sostenible y equitativo requiere un
Estado democrático, moderno y eficiente para:
1
Tener
un
ambiente
de confianza y
estabilidad
jurídica.
2
Tener una relación
eficiente entre Estado y
mercado.
3
Formular y ejecutar políticas
públicas y programas eficaces.
4
Tener
transparencia
en las acciones.
Los retos están entrelazados e indican que la capacidad institucional es
condición técnica para el desarrollo.
Relación entre la Sociedad de la Información
y Gobierno Electrónico en el Perú
Sociedad de la
Información
Capacidades
Humanas
Infraestructura
Gobierno
Electrónico
Programas
Sociales
Producción
i.
Los gobiernos y sus instituciones tienen que responder a una
ciudadanía más consciente e informada.
ii. Los gobiernos, requieren evaluarse a sí mismos, analizar sus
actividades e instrumentalizar acciones para responder mejor a las
aspiraciones de la población, y para cumplir con sus funciones
públicas.
i.
La aplicación de los conceptos de
gobierno electrónico aumenta la
eficiencia, eficacia y transparencia
de la acción gubernamental.
ii. Precisamente, para el logro de
estos propósitos, las tecnologías de
la información se convierten en un
aliado fundamental. De hecho,
muchos de los cambios deseados y
demandados no resultarían posibles
sin la Tecnología de la Información
y Comunicación.
EL CONTRATO DIGITAL EN EL PERU
CONCEPTO:
EL contrato es un acto jurídico que se celebra por dos o mas
partes para modificar, regular o extinguir una relación jurídica
patrimonial.
El contrato electrónico se realiza sin la presencia física
simultánea de las partes, prestando su consentimiento
por medio de equipo electrónico de tratamiento y
almacenaje de datos conectados por medio de cable,
radio, medio óptico o cualquier otro medio.
Cuando nos referimos a las partes nos referimos a 2 o
más sujetos intervinientes en la contracción; para ello
es necesario que dichas partes se pongan de acuerdo y
que ambas tengan la voluntad común de celebrar el
contrato.

El Consentimiento
Electrónico.
en
el
Contrato

Se entiende por consentimiento el acuerdo de
voluntades, las que son declaradas por las partes, se
requiere que estén totalmente de acuerdo sobre la
celebración del contrato en los términos expresados.


El consentimiento no es creado por la declaración del
oferente y que cobra eficacia en virtud de la
declaración, si no que el contrato no existe antes que
se produzca el consentimiento, de tal manera que la
aceptación, de la oferta no es un asentimiento.
Momento y Lugar del Consentimiento

La contratación electrónico se caracteriza por la
contratación a distancia sin la presencia física
simultánea de los contratantes.

En la doctrina ROGEL VIDE dice que el lugar será
donde se hizo la aceptación, otros refieren que todo
depende donde se encuentra ubicado el oferente, en
el caso de las grande empresas centralizan sus
operaciones en un único lugar, independientemente
al numero de sucursales



FORMALIDAD DE LA OFERTA
El contrato electrónico es un contrato escrito que
consta en un documento escrito.
El Código civil en su art.141 dice que en los casos en
que la ley establece la manifestación de voluntad
deba hacerse a través de alguna formalidad expresa ó
requiera de firma, esta podrá ser generada o
comunicada a través, de medios de eléctricos,
ópticos ó otro análogo.
Actualmente en el comercio electrónico se utiliza el
EDI (Electrónico Data Interchange) mediante el cual
se puede comprobar que la persona que envía el
mensaje es quién dice ser, además los mensajes son
firmados digitalmente lo que permite que su
contenido no sea alterado y en caso de ser
interceptado no pueda ser descifrado.
LA ACEPTACIÓN
Es la declaración de voluntad emitida por el
destinatario y dirigida al oferente, en el que comunica
a éste su conformidad con los términos de la oferta.
Con su declaración queda obligado de celebra el
contrato
en
los
citados
términos.
Al igual que la oferta, la aceptación debe contener la
intención de contratar.
Principios básicos en la Contratación Electrónica
1.Principio de la Buena Fe .- Tiene dos sentidos :
a. Buena fe Subjetiva; es la contención con que obran
las personas o la ciencia con que lo hacen.
b. Buena fe Objetiva; juzga la conducta del individuo a
base si se ajusta a las reglas admitidas acerca de lo que
es recto y honesto.
La diferencia radica que la primera es una conducta que
se impone al sujeto y la segunda es fruto de una
creencia, La subjetiva traduce la atribución de derechos y
la objetiva por la imposición de deberes.
Este principio da lugar a los siguientes deberes de los
contratantes:
2.- Principio de autonomía Privada
Es una facultad concedida por el Estado a los particulares, éste les
confiere la potestad normativa de autorregularse y reglamentar sus
intereses jurídicos generando una relación obligacional entre las partes
contratantes.
Los particulares ejercen su autonomía privada a través de dos
libertades o derechos :
Libertad de Contratar; aquella que tiene el particular para decidir
autónomamente si contrata o no y con quien.
Libertad contractual ó de configuración interna; aquella por la cual las
partes fijan el contenido de su contrato, pudiendo ejercerla ambas
partes o solo una de ellas en el caso de los contratos por adhesión.
COMERCIO ELECTRÓNICO: Y SEGURIDAD EN
LOS TRATADOS DE LIBRE COMERCIO


¿ QUE ES EL COMERCIO ELECTRÓNICO HOY?
La Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional (CNUDMI): Ley Modelo sobre
comercio electrónico (Res.51/162 de 16.12.1996).
OCDE: transacciones comerciales, efectuadas tanto
por personas naturales como jurídicas, basadas en el
procesamiento y transmisión digitalizada de
información (textos, sonidos, imágenes) realizados
mediante diversos sistemas.






PROBLEMÁTICA LEGAL Y SEGURIDAD
En este contexto tenemos en nuestro País.
Ley No.27269 (2000): Ley de Firmas y Certificados
Digitales.
Ley No.27291 (2000): Modificación de los artículos
144 y 1374 del C.Civil. Permite la utilización de medios
electrónicos para comunicar
la manifestación de
voluntad y la utilización de la firma electrónica.
Ley No.27309 (2000): Incorporan los delitos
informáticos al Código Penal.
Generar seguridad y confianza en los usuarios

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
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REGULACION JURIDICA MUNDIAL DEL C.E.
Adaptación del derecho para un uso seguro de la
tecnología y de las redes de información.
Marco legal para los intercambios y la vida privada
Libertad de uso de la encriptación
Regulación de contenidos en Internet.
Gestión de nombres de dominio
Nuevas formas de criminalidad - D°. Comparado
Libertad de expresión en línea.
Seguridad de los sistemas y redes nacionales de
información.
EL FEDATARIO JURAMENTADO CON
ESPECIALIZACION EN INFORMATICA
MARCO TEORICO
Cuando Alvin Toffler decía que el conocimiento será el nuevo
producto que permitirá tener poder, que estábamos en la
tercera ola del desarrollo social y que pronto llegará la cuarta;
los oyentes y/o lectores no nos imaginamos que dicha realidad
anunciada llegaría tan rápido, la misma que por ser nueva y
dinámica en el breve plazo estará llegando a muchos hogares,
con la secuela de problemas a los que debemos estar en
condiciones de darle solución.
En países como el Perú tenemos que la realidad nos
presenta un cuadro poco alentador, pues resulta que
ahora debemos estar
en condiciones de aportar al
desarrollo del país desde un mundo llamado cibernético,
es así que nos encontramos con una realidad inevitable;
esto es aprender a convivir con la computadora en toda
actividad conocida hasta hoy por el ser humano; puesto
que de no ser así formaremos parte del segmento social
analfabeto del siglo XXI; y lo que es más grave la mano
de
obra
ayer
calificada
(desde
profesionales
desempleados, hasta artesanos) hoy ya no lo es, a
menos que
estemos preparados para manejar la
computadora.
Pero vayamos al tema de interés a desarrollar en la
presente ponencia, la globalización no permite que nuestra
realidad quede al margen del desarrollo mundial, es el
hecho que ahora en cuestión de segundos podemos
interactuar con otras personas ya sea de Europa, asía,
Oceanía y con más facilidad con los de nuestra América
mestiza;
Nuestro país como no puede ser de otra manera ya está en
el ciberespacio, pero este privilegio nos trae nuevos retos
como la actualización de la legislación que permitan un
dinámico intercambio socio-comercial.
A la fecha se ha modificado el Código Civil, mediante la Ley
27291; que autoriza la utilización de medios electrónicos
para la comunicación de manifestación de voluntad y la
utilización de la firma electrónica, (arts.141 y 1374);
igualmente la Ley 27309 incorpora delitos informáticos en
el Código Penal (arts. 207 A, 207 B, 207 C y 208 ).
También se ha dado
la Ley 27269
de Firmas y
certificados
Digitales, cuyo reglamento también esta
vigente y lo curioso es que antes de ser usado ya empezó
a ser modificado, también consideramos deben ser objeto
de adaptación los Códigos Procesales Civil y Penal en el
marco del derecho comparado; ya que aparecen nuevos
medios probatorios tanto de la realización del acto
jurídico como del delito a sancionar en caso de
actuación de mala fe, esta realidad trae consigo un
nuevo campo de acción del derecho, surgen nuevas
formas de producción de actos jurídicos y por tanto
requieren de fe PUBLICA, un mercado sin fronteras y
con volúmenes de transacciones a la velocidad de la red
demanda de nuevas aptitudes para formalizar este
intercambio.
¿QUIEN OTORGA FE PUBLICA EN EL PERU?
En nuestra realidad de acuerdo al ordenamiento
legal vigente tenemos a los que dan Fe Pública CARTULAR.
Juez de paz no letrado Art. 68 del D.L. 767.
Notarios Públicos; Ley 26200 (Ley del Notariado;
Y LA VOLUNTAD EXPRESADA en medios Digitales
Ante el hecho de que los Notarios NO PUEDEN DAR FE PUBLICA
a la voluntad expresada por este medio; el Gobierno mediante
el Ministerio de Justicia es el encargado de capacitar a
profesionales del derecho que atiendan este tema, por ello con
la R. M. N.-169-2000-JUS aprueba el Reglamento para la
supervisión de capacitación a los abogados, que elijan esta
especialidad, autorizando se expida el certificado de idoneidad
técnica
de
FEDATARIO
JURAMENTADO
CON
ESPECIALIZACION EN INFORMATICA, formación que sólo
pueden hacerlo Colegios de Abogados y Notarios
EL FEDATARIO JURAMENTADO.¿QUIÉN ES?
El Fedatario Juramentado con Especialización en
Informática; es el abogado que luego de cumplir con
los requisitos que la Ley establece para ser Notario
Público previo concurso público de selección tendrá
que aprobar un curso de especialización en derecho e
informática, y previa juramentación ante el magistrado
que designe el Presidente de la Corte Superior del
Distrito Judicial en el que reside; quedando autorizado
para ejercer de manera independiente la función de
depositario de la FE PUBLICA que le encarga el
Estado, con su independencia de las empresas e
instituciones a las que brinda sus servicios.
Por su profesionalismo y respeto a los valores éticos con el que
actúa, su intervención es garantía de legalidad y SEGURIDAD
JURIDICA en todos los actos en los que interviene.
La función que cumple es muy importante para el desarrollo del
país, somos profesionales cuyos actos están vinculados al
desarrollo de las tecnologías de la información ( TIC) y con ello
al desarrollo de las telecomunicaciones.
El FEDATARIO EN LA SOCIEDAD.
El servicio del Fedatario Juramentado con Especialización en
Informática; esta al alcance de todas las personas jurídicas públicas y
privadas , que requieran darle valor legal a su legado documental,
generándose archivos digitales, los que si se generan SIN LA
INTERVENCION DEL FEDATARIO – no tienen valor legal, por tanto
no es medio probatorio válido, de otro lado en relación al comercio
electrónico los contratantes requieren garantizar la manifestación de
voluntad, y es aquí donde interviene el fedatario (tercero neutral);
dándo FE PUBLICA y con ello valor legal a las obligaciones que
adquieren los contratantes; FE PUBLICA que es garantía de
cumplimiento para ambas partes que contratan haciendo uso de la
internet .
El FEDATARIO JURAMENTADO tiene la responsabilidad de acreditar
con su intervencion, la legalidad del porceso de digitalizacion y con ello
la originalidad del contenido de la fuente documental que se guarda en
soporte magnético - discos ópticos - cuyas copias fedatadas tendrán
valor probatorio de original para el ámbito administrativo y
jurisdiccional, a diferencia del notario el Fedatario puede identificar
a los actores de un contrato realizado por internet mediante la
firma digital, es decir no se requiere la presencia física de los actores,
sin embargo en nuestro país a la fecha la autoridad competente –
INDECOPI- RENIEC aun no han generado la plataforma digital que
permitan operar dicho procedimiento. ESPERAMOS LO HAGA
PRONTO.
IMPORTANCIA DE LA FUNCION DEL FEDATARIO
La función del Fedatario Juramentado es importante YA QUE CON
SU INTERVENCION da seguridad jurídica a los CONTRATOS y
obligaciones adquiridas por los actores que expresan su voluntad
mediante medios telemáticos.
El fedatario, es un profesional del Derecho que ejerce en forma
privada la función de ser depositario de la fe pública; autentica,
conserva, reproduce y asesora de manera imparcial a quienes
solicitan sus servicios, de acuerdo con lo establecido por el Decreto
Legislativo N°681, Decreto Supremo N°.009-92-JUS, concordante
con el Decreto Supremo N°.001-200-JUS y normas complementarias.
Para los notarios es conocida la frase de
Joaquin Costa: "Notaría abierta, juzgado cerrado".
En ese contexto para el Fedatario consideramos que es "
Fedatario actuante, juzgado determinado" dado que
mediante el uso de la FIRMA DIGITAL permite identificar a los
actores, ENTIDAD COMPETENTE - identidad y procedencia ; es decir que con dicha información no habrá (ESTAFAS) ó
sustracción de cumplimiento de la obligación, dado que el
agraviado puede hacer valer sus derechos ante la autoridad
competente del domicilio del actor que no cumple con la
obligación asumida o en el acordado en el contrato; ya que no
hay Código (civil ni penal) de aplicación Universal.
RESPONSABILIDAD
El Fedatario Juramentado tiene presente de la RESPONSABILIDAD
y la función que le ha delegado el Estado, de ser depositario de
DAR FE PÚBLICA A NOMBRE DEL ESTADO, sinónimo de
verdad, imparcialidad, y autenticidad, en tanto que el
documento que autoriza o elabora se constituye en un nuevo
original que se guarda en soporte magnético INALTERABLE;
está en la obligación de ser un jurista calificado experto en desarrollo
de tecnologías de la información; garantizando los actos o negocios
jurídicos, lo más importante, es que tendrá que aplicar la ciencia y
toda su experiencia al servicio de los que confían en él, por lo que es
el guardián de la Constitución, las leyes y el ordenamiento jurídico y
con ello del ESTADO DERECHO.

ESCENARIO PERU:.
El desarrollo de tecnologías de la información exige
prestar atención URGENTE a su aplicación en las
diversas actividades económicas y sociales, dado que
están generando la creación de nuevos medios de
archivo en soportes como: Discos Opticos, Cintas
Magnéticas, Discos Compactos, DVD, cuyos contenidos
no pueden usarse como medio PROBATORIO,
ADMINISTRATIVO NI JUDICIAL dado que no tienen
VALOR LEGAL OFICIAL;…

En consecuencia la utilidad de estos documentos
es sólo informativa no tienen garantía de
originalidad; para ser medio probatorio requieren
ser guardados en soporte magnético inalterable
investidos de FE PUBLICA DE ORIGINALIDAD
(Autenticada o
Legalizada) al momento de ser
archivados; acto que sólo puede hacerlo un Abogado
o
Notario
Fedatario
Juramentado
con
Especialización en Informática, acreditado con el
certificado de Idoneidad Técnica otorgado de
acuerdo a Ley por; El Colegio de Abogados, Colegio
de Notarios o el Archivo General de la Nación.
•En el Perú desde 1990 a la fecha, la mayor
parte de la información procesada se almacena
en soporte magnético,(discos duros y otros);
información que no tiene garantía de originalidad
dado que puede ser adulterada por manipulación
de terceros interesados, por ello es necesario
preservarla
pero
con
Valor
Legal,
garantizando su originalidad si se guarda en
soportes especiales (inalterables) de acuerdo con
el ordenamiento jurídico vigente, (FE PUBLICA FEDATARIO INFORMATICO)
BASE LEGAL:.
•El sustento legal para legalizar los documentos
electrónicos en el Perú son:
•El Decreto Legislativo N° 681,
•Decreto Supremo N° 009-92-JUS,
•Decreto Ley N° 25661,
•Ley N° 26612,
•Decreto Legislativo N° 827,
•Decreto Supremo N° 002-98-ITINCI,
•Decreto Supremo N° 001-2000-JUS,
•Leyes N°s 27269, 27291 y normas complementarias.
TRASCENDENCIA:.
Consideramos de vital importancia que las instituciones
Públicas y Privadas implementen, el servicio Técnico
Jurídico de FE PUBLICA Digital para preservar la
originalidad del legado documental a beneficio de todas las
generaciones, dado que valiosa información se puede
perder por efectos del propia desarrollo tecnológico y por
hechos irreparables como SINIESTROS generados por
terceros.
CONSIDERO
que en los próximos diez años
tendremos una realidad difícil de manejar no contaremos
con documentos originales que permitan reconocer los
derechos de nadie.
Otorgar Valor Legal y Oficial al
legado documental
guardado en su Archivo Digital cuya seguridad técnica legal de almacenamiento no permita modificación alguna;
generándole valor agregado a toda la documentación de
su institución o empresa.
LOS ARCHIVOS EN PAPEL (HOY)
PROCESO DE ORGANIZACIÓN DE UN ARCHIVO
TRADICIONAL
ENTREGA
RECIBE Y
FIRMA CARGO
RECEPCIÓN E
INVENTARIO
ENVIO AL
USUARIO
CLASIFICACIÓN
Y
CODIFICACIÓN
RETIRO DEL
ARCHIVO
ARCHIVO
UBICACIÓN
MEDIANTE
KÁRDEX
CARACTERÍSTICAS





Manejo masivo de documentos.
Rápida ubicación de la información.
Creación de copias de seguridad y respaldo.
Información disponible en tiempo real.
Controlar y resolver los incidentes que se generen
durante las consultas.
BENEFICIOS






Organización jerárquica del archivo.
Acceso mediante listas de usuarios autorizados.
Registro detallado del acceso a los documentos.
Acceso solo a documentos autorizados.
Acceso solo a servicios autorizados.
Capacidad de recuperación en caso de desastres.
IMPORTANCIA DEL PROCESO
DE DIGITALIZACIÓN

Reducción de Costos.

Concurrencia simultanea en el acceso a la
información.

Incremento de la productividad del personal.

Reducción del tiempo de respuesta.

Mejor atención a los usuarios
¿QUIÉN DA FE DE ORIGINALIDAD
A ESTE PROCESO?
EL
ABOGADO,
O
NOTARIO
–
ACREDITADO
COMO
FEDATARIO JURAMENTADO CON ESPECIALIZACIÓN EN
INFORMATICA -
a mérito de estar investido a nombre del
Estado como;
1.
Depositario de fe Pública
2.
Dar valor legal a los procesos de digitalización que Generan
la creación de archivos automatizados.
3.
Puede usar firma digital si la realidad lo permite
4.
Mantiene su independencia de las empresas ó Instituciones
a las que brinda servicios.
REQUISITOS PARA SER
FEDATARIO JURAMENTADO
1.
Abogado habilitado
2.
Cumplir con los requisitos para ser Notario Público
3.
Haber obtenido el Certificado de Idoneidad Técnica
4.
Registrar su firma en el Colegio de Abogados de la
jurisdicción
5.
Haber juramentado ante el Presidente de la Corte
Superior
de Justicia
del Distrito Judicial de
residencia o ante el Juez a quien el Presidente de la
Corte delegue esta función
EL FEDATARIO JURAMENTADO
TITULAR DE FE PUBLICA
Verifica:.
•
Que ingresen al archivo documentos originales sin modificación (
fidelidad)
•
Certifica el proceso Original de generación del archivo
automatizado ( Digitalización)
Protege:.
•
Guarda y preserva una copia del archivo generado
•
Impide y evita su alteración o deterioro
•
Establece métodos de ubicación de documentos
EXPIDE COPIAS CON Valor Legal:.
•
Expide copias simples
•
Expide copias certificadas y da seguridad jurídica
¿Qué garantiza el FEDATARIO?
1.
ORIGINALIDAD; de la información guardada en las
Microformas
de las cuales se reproducen copias
con
fidelidad e integridad de su contenido.
2.
FIDELIDAD; Que de las microformas y
microduplicados
pueden recuperarse, en papel u otro soporte, copias fieles
y exactas al original.
3.
EXACTITUD; que los duplicados sean reproducciones del
original.
4.
SOPORTE; garantizando que el soporte en el que se
guardan
las
Microformas;
ofrece
cualidades
de
durabilidad, inalterabilidad y fijeza superior o similar al
soporte documental en papel.
CONCLUSION:.
Resulta de trascendencia e importancia IMPOSTERGABLE;
para las organizaciones y empresas públicas y privadas
proteger legalmente (seguridad Jurídica) el legado
documental del desarrollo institucional.
Consideramos que se hace necesario garantizar la
preservacion inalterable de LA INFORMACION patrimonio de
las nuevas generaciones, protegiéndolo de cualquier
SINIESTRO que es irreparable:
MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCION
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UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL …