TEMA 2
NORMA,SISTEMA Y
PROBLEMAS DE
LAGUNAS Y ANTINOMIAS
Prof. Aurelio Abregú
La norma jurídica
Concepto y concepciones
Concepto Genérico de norma jurídica
• Generalmente el término norma jurídica
en la teoría del derecho actual hace
referencia a:
• la entidad conceptual que nace mediante
actos humanos de autoridad reconocida y
comunicada mediante textos orales o
escritos y cuya función es regular una
acción o situación humana
Diferencia entre texto y norma
Norma jurídica
Texto normativo
Usos y concepciones relativas a la norma
jurídica
•
•
Texto normativo
Llamado también:
a) Enunciado
normativo
b) Formulación
normativa
c) Disposición
normativa
•
La norma jurídica
puede ser
considerada como:
a) Soluciones para
casos generales o
individuales
b) Razones para la
acción
c) Técnicas de control
social
UN MISMO TEXTO PUEDE CONTENER
MAS DE UNA NORMA
TEXTO
Art.106 C.P.
El que mate a otro
Sufrirá
P.P.L. entre
6 a 20 años
NORMAS
N1
prohibido
matar
N2
Obligatorio que el juez
Condene a P.P.L.
Entre 6 a 20 años
En caso
Que
X mate a J
UNA MISMA NORMA PUEDE
EXPRESARSE A TRAVÉS DE
VARIOS TEXTOS
Texto 1
Norma N1
El que percibe una
Renta debe pagar
El impuesto
respectivo
Texto 2
Aquel que perciba
Una renta
No debe
Evadir
El pago de
impuestos
Obligatorio pagar impuestos
En caso de percibir
renta
La norma jurídica
y
Los usos del lenguaje
USO
INFORMATIVO
O
ASERTIVO
USO
DIRECTIVO O
PRESCRIPTIVO
USO REALIZATIVO
Uso asertivo o informativo
= se caracteriza
Por ser descriptivo
Ej.
Caín esta muerto
USOS Y ACTOS DEL
HABLA
Uso directivo o prescriptivo
= se caracteriza
por regular acciones
Ej.
No matarás
Uso realizativo
= se caracteriza por constituir o
Establecer algo en el
Mundo
Ej
Promulgo la norma
N1
Uso asertivo o
Afirmativo
O constatativo
Uso prescriptivo o
directivo
Uso realizativo o
performativo
Se pretende describir
los atributos del
mundo
Se pretende conducir
u ordenar la acción
humana
Se pretende hacer
determinado acto
mediante
La palabra oral o
escrita
Tienen la propiedad
de ser verdaderos o
falsos
Carecen de la
propiedad de ser
verdaderos o falsos
Carecen de la
propiedad de ser
verdaderos o falsos
Ej. El contenido de las
descripciones
“Está prohibido el
aborto Eugenésico en
el Perú”
Ej. El contenido de la
norma penal.
“Prohibido el aborto
eugenésico”
Ej. El acto de
promulgar la norma
“Promulgo la ley
Sobre la prohibición
del aborto
eugenésico”
Importancia de la clasificación de los usos del lenguaje
•
La clasificación citada evita las siguientes confusiones
Las normas jurídicas son construidas principalmente en lenguaje
prescriptivo y en ciertos casos en sentido realizativo
•
Sin embargo la redacción de algunos textos normativos son construidos –
inadecuadamente- en lenguaje descriptivo ( llamado también asertivo o
informativo); Por Tanto : se debe interpretar y traducir dichos textos y
pasarlos al lenguaje prescriptivo para comprenderlos mejor y evitar
confusiones. Ej. El texto del Art.106 del C.P. esta construido en lenguaje
descriptivo pero lo que corresponde es traducirlo al lenguaje prescriptivo.
•Por tanto las normas jurídicas son el resultado
•De la interpretación de sus textos
•(escritos en lenguaje confuso)
•Por tanto para interpretar sus textos se debe preguntar
•¿Qué obliga, prohíbe, permite la norma?
•¿Quién o que clase de sujeto es el Obligado por la norma?
•O
•¿Qué estado de cosas jurídico establece la norma?
SENTIDOS DE LA
NORMA JURÍDICA
Norma prescriptiva
En éste sentido la norma
prescriptiva
dispone u obliga una
Determinada
conducta
Norma constitutiva
En éste sentido la norma
Constitutiva
estable una
Institución, categoría o situación
jurídica
O
Indica un procedimiento para obtener
Un resultado jurídico
NORMA PRESCRIPTIVA
NORMA CONSTITUTIVA
Determina si una acción es
Establece en el mundo hechos
jurídicos o ficciones jurídicas :
a) Determina que caso genérico
pertenece o no a una
determinada institución o
situación jurídica.
b) Establece los requisitos para
conformar o realizar un acto
jurídicamente valido o
existente en el derecho.
Prohibida,
Facultada (permitida de hacer y no
hacer)
obligada
Ejemplo:
La acción de efectuar un contrato
de vientre de alquiler
Es facultativa
Ejemplos de:
a) Estable quien es ocupante
precario
a)
Establece los requisitos para
estar validamente casado
Utilidad de la diferencia
entre norma prescriptiva y constitutiva en materia probatoria
Norma prescriptiva
En éste tipo de norma
Se puede determinar si una
Conducta
Cumplió o violó
La norma
Estas normas versan
sobre cuestiones
Generalmente
De Hecho (conductas o acciones)
Ej
Acciones u
omisiones
Norma constitutiva
En éste tipo de
Norma no es posible
Determinar
Fácticamente
Su
cumplimiento
Estas normas versan
sobre cuestiones de
Derecho
Ej. establecen
Definiciones
También derechos
Libertades
Competencias
(poderes)
Inmunidades
sujeciones
Normas de Competencia
• Según Moreso las normas de
Competencia son también constitutivas.
Ej. Las normas que confieren
Poderes para realizar
Determinadas funciones a
determinados
Órganos y
Funcionarios
Mediante un proceso
Determinado.
Estructura de las
Normas jurídicas
Modelo tipo alemán
Supuesto de hecho
Consecuencia
jurídica
entonces
Modelo tipo von Wright
Condición de aplicación
entonces
Carácter y contenido
normativo
Modelo tipo Alchurrón
Y Bulygin
Caso genérico
entonces
Solución
normativa
SUPUESTO
Descripción de:
Clase de seres humanos
o
Clase de objetos no humanos
o
Clase de acciones
O
Estado de cosas
CONSECUENCIA
Calificación deóntica
(Prohibida, permitida
Obligada o facultada)
de
De acciones humanas
O
Atribución de una propiedad
Jurídica e institucional
Tipos de supuestos
Clase de seres humanos
Si X mata a Mayor de 65 años
Clase de objetos no humanos
Si x es una huaca
Tipos de consecuencias
Atribución de propiedad jurídica
Comete homicidio agravado
(norma constitutiva)
Atribución de propiedad jurídica
Es patrimonio nacional
(norma constitutiva)
Clase de acciones
Si X roba a Z
Calificación deóntica
El juez esta obligado a aplicar
prisión efectiva a X
(norma prescriptiva)
Estado de cosas
Si x es la zona de derrumbe
Calificación deóntica
Esta prohibido circular en
Vehículo motorizado
(norma prescriptiva)
Tipos de norma
Y su estructura
Según Atienza
Y otros
Norma
regla
Norma
principio
Norma
directriz
reglas
princípos
directrices
Supuesto
Cerrado
Consecuencia
cerrada
Supuesto
abierto
Consecuencia
cerrada
Supuesto
abierto
Consecuencia
abierto
Ejemplo:
Si un adulto X viola a
un menor

X sufrirá 35
carcel
Ejemplo
Si X tiene la
oportunidad de
Discriminar
Por raza, condición
social u otra índole

X está prohibido
De hacerlo
Ejemplo
Si ocurriese un
desastre natural

Defensa civil realizará
lo necesario para
socorrer a los
damnificados
El supuesto es abierto porque
no indica en que consiste la
conducta discriminatoria y
tampoco se establecen limites
a los tipos de discriminación
CONCEPTO DE NORMA SEGÚN ALCHURRON Y BULYGIN
Caso genérico
Si X es traidor a la patria
En caso de guerra
Solución
normativa
el juez esta obligado a
Condenar a X a la
Pena de muerte
Clasificación 1
De Hart
2
Reglas primarias o de conducta
Reglas secundarias o reglas que confieren poderes
Regla de
reconocimiento
Es útil para determinar
Que norma es valida
O que norma
Pertenece
Al sistema
La norma habilitada
por la constitución
Es valida
Reglas de cambio
Son útiles para la
Creación
Y derogación
De normas
Toda ley se deroga
Por otra ley
Reglas de
adjudicación
Son útiles
Para establecer el
procedimiento y
competencia
De aplicación
normativa
Leyes procesales
SISTEMA JURÍDICO
CONCEPCIONES
Y DEFECTOS
Concepción
deductiva del
Sistema jurídico
N1= se debe respetar la vida humana
N2 = prohibido matar
N3 = Esta prohibido que
Juan mate a Pedro
CONCEPCIÓN GENÉTICA Y DINÁMICA
DEL SISTEMA JURÍDICO DE TIPO
KELSENIANA
La norma
constitucional
Órgano
Legislativo
Aplica norma general
Crea norma general
Deroga norma general
Corte superior
Aplica norma general
y
Crea normas
individuales
Sistema Jurídico entendido como sistema de
tipo deductivo o axiomático
• Esta concepción es propia de las escuelas
ius naturalistas racionalistas
Tesis : De un conjunto de normas se
deducen otras normas tácitas o expresas.
Ejemplo:
De la norma N1 “Se debe respetar la vida
humana”
Se deduce la norma N2 “prohibido matar”
Concepción genética del sistema
jurídico
• Esta es propia del positivismo de tipo
kelseniano:
• Tesis : Un sistema jurídico es un sistema
principalmente dinámico en el que un conjunto
de normas habilitan a un conjunto de órganos y
personas para producir normas en
determinadas materias
• Ejemplo : La Constitución habilita al congreso a
crear normas generales (leyes) ; y las leyes
habilitan a los órganos jurisdiccionales a aplicar
normas generales y crear normas individuales
(como sentencias de condena)
DEFECTO DE LA CONCEPCIÓN DEDUCTIVA
•
Adoptar la concepción deductiva de sistema
jurídico trae el riesgo de sostener que una
norma para ser calificada de valida o
constitucional debe subsumirse en una de
mayor jerarquía
• Ejemplo : el reglamento debe subsumirse
conceptualmente en la ley y la ley en la
constitución
• Defecto de esta concepción : consideraría
erróneamente que:
a) Prescribir mas de lo que la constitución
prescribe
es
a) Prescribir en contra de la constitución.
Defecto de la concepción Genética
• Usar sólo esta concepción como modelo trae el
riesgo de considerar que una norma es valida o
constitucional si respeta el orden
constitucionalmente establecido, sin importar el
contenido de las normas de conducta
• Ejemplo : Si la
• La norma constitucional dice : permitida la
esclavitud; bajo la reglamentación legislativa
• La ley prescribe : Es permitida la venta o
donación de esclavos
• Conclusión = La ley se consideraría válida por
estar habilitada por la Constitución.
Criterios de Validez de las normas
• Criterio Formal = se funda en la
concepción kelseniana,
• Una norma es válida si ha sido emitida por
la autoridad competente y el debido
proceso
• Criterio Material = se funda por ejemplo en
la concepción Neo Constitucionalista.
• Una norma es valida si respeta los
derechos fundamentales.
Concepción ecléctica de sistema
jurídico
• El sistema jurídico es uno que debe
consagrar 2 propiedades
• A) Respeto a los derechos humanos
• B) Respeto al orden constitucional formal
DEFECTOS DEL SISTEMA
ANTINOMIAS Y LAGUNAS
ANTINOMIAS
ICOMPATIBLIDADES
NORMATIVAS
Antinomia concreta y Abstracta
• Antinomía concreta = se produce cuando dos
normas son incompatibles entre sí
N1= Obligatorio votar en las elecciones
N2 = Facultativo votar en las elecciones
• Antinomia concreta = se produce cuando 2
normas son compatibles entre sí (en su creación)
pero incompatibles en su aplicación
N3 = Obligatorio a los profesores asistir a clases
en sábado
N4 = Obligatorio asistir a la ceremonia de
inauguración a los profesores el sábado
Antinomias según
ALF ROSS
CONCEPTOS PREVIOS SOBRE ÁMBITOS NORMATIVOS
ámbito
Material
ámbito
temporal
ámbito
espacial
ámbito
personal
La acción y el
objeto de la
acción
Regulada
Deónticamente
El momento
En el que la
acción esta
regulada
deónticamente
El lugar en el
que la acción
esta
Regulada
deonticamente
La cualidad
humana en
virtud de la cual
la acción está
regulada
deonticamente
Sentenciar
Horas de
despacho
Las sedes
judiciales
jueces
CLASIFICACIÓN DE ANTINOMIAS DE ROSS
Total-Total
Parcial-Parcial Total-parcial
N1= Se permite la N3=Se prohíbe
pesca de atún
venta de licor
todo el año
durante la
elecciones
N2=Se prohíbe la municipales y
regionales
pesca de atún
todo el año
N4=Se permite la
venta de licor
durante la
elecciones
regionales y
generales
N5= Prohibida la
importación de
mototaxis
N6=permitida la
importación de
mototaxis a gas
natural.
remedios jurídico formales
Norma superior Norma
Prima sobre la posterior
Prima sobre la
inferior
anterior
Norma especial
Prima sobre
La general
Ordenanza
2008
Prima Sobre
Decreto de
alcaldía 2008
Edicto
especifico 2000
Prima sobre
Decreto
(genérico) de
alcaldía
2000
Ley 2000
Prima sobre
Ley 1995
Casos de Insuficiencia de criterios
• Dos normas N1 y N2 tengan:
• Igual jerarquía
• Igual cronología
• Igual grado de generalidad
Otros casos de insuficiencia de criterios
N1= Norma
superior
Y anterior
Con
N2= Norma
posterior
E inferior
N3= Norma
posterior y
general
Con
N4= norma
anterior y
especial
N5= norma
superior y
general
Con
N6= norma
inferior y
especial
lagunas
Según Alchurron y Bulygin
CONCEPTOS PREVIOS
• caso genérico = son las clases de situaciones o
acciones u objetos no humanos correlacionados
con una solución normativa, Ej, mayoría de
edad
• Solución normativa = acción calificada como
prohíbida, obligada, facultada, permitida (los
cuales son los operadores deonticos)
• Caso individual = caso concreto identificado con
nombres propios que se pretende se subsuma
en los casos genéricos Ej. El caso de la edad de
Juan 60 años se subsume en el caso genérico
relativo a la mayoría de edad.
Tipos de lagunas
Laguna
normativa
Laguna de
reconocimiento
Laguna de
conocimiento
Laguna
axiológica
Laguna normativa
• Dado el siguiente sistema S1 (ley de
exportación de camélidos peruanos)
• y el universo de casos U1 (conformado por los
camélidos vicuñas, llamas y alpacas)
• Y el universo de soluciones maximales USM
conformado por las normas:
N1= prohibida la exportación de vicuñas
N2= prohibida la exportación de alpacas
La laguna se presenta en el sistema S1
respecto del caso de las llamas, ya que la
acción de exportarla no está calificada =
a) como prohibida
b) como facultativa
c) como obligada
UNIVERSO DE CASOS
Camélido
Peruano
vicuña
Camélido
peruano
alpaca
Camélido peruano
Que no es
Alpaca ni vicuña
Sino es
llama
UNIVERSO DE SOLUCIONES
N1
Ph Exp.V
N2
Ph.Exp.
Alp.
Solución
vacía
CONCEPTO GENERAL DE
LAGUNA NORMATIVA
• La laguna normativa se presenta cuando
un caso no esta correlacionado por
solución maximal alguna de un
determinado sistema
SOLUCIONES MAXIMALES
• PROHIBIO
• FACULTADO
• OBLIGADO
AMBIGÜEDAD DEL OPERADOR
DEÓNTICO PERMISIVO
• Calificar de permisiva una acción resulta
ambiguo puesto que EXISTEN
• Permisos obligatorios = votar el las elecciones
presidenciales en el Perú
• Permisos no obligatorios = el transito por el
territorio de la república
• NOTA , por dicha ambigüedad la “permisión” no
se usa como operador (es decir como solución
maximal) para el test de lagunas.
Laguna de conocimiento
• Se presenta cuando existen en el sistema
una norma que solucione el caso genérico
pero por falta de pruebas
es decir por ausencia de información se
desconoce si un caso individual se
subsume o no en uno genérico
Ejemplo de laguna de
conocimiento
• A Juan se le acusa de parricidio, sin
embargo no se puede determinar si
efectivamente Juan es parricida dado que
falta una prueba documental u otra como
la del ADN que demuestre que la victima
es su padre
• Por tanto, no se puede determinar la
subsunsión de su caso en parricidio.
Laguna de reconocimiento
• Se presenta por la vaguedad del
supuesto de hecho de la norma que
regula el caso; es decir, existe una
solución para el caso genérico pero no se
puede determinar si el caso individual se
subsume o no en el caso genérico, puesto
que los conceptos del caso genérico son
indeterminados (es decir vagos, oscuros).
Ejemplo de laguna de reconocimiento
• El caso individual de Jose respecto a la
transferencia de propiedad de su vehículo
consiste en que el precio pagado es
menor al precio del mercado, y no se
puede determinar por tanto si dicha venta
se subsume en simulación de acto jurídico
o no. (por tanto no se puede determinar si
es una donación encubierta o una
conpraventa)
Laguna axiológica
• Esta laguna se presenta cuando, por
ejemplo: el legislador ha creado una
norma N1 sin exceptuar el caso genérico
C1.(que cae dentro de el ámbito de la
norma)
• Pero el juez considera que C1 es un caso
relevante para ser excepcionado.
• Por tanto inaplica N1 y crea una
excepción
Ejemplo de laguna axiológica
• N1 = Obligatorio pagar impuesto predial
caso genérico que se subsume en N1 , es
el de los ancianos indigentes propietarios
de inmuebles.
* El juez inaplica N1 al caso individual de la
anciana Silvia Mendoza porque considera
que la ancianidad indigente es una
propiedad relevante para ser
excepcionada.
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