FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
La Costumbre

por lo segundo entiende una mas precisa formulación y
sistematización de las reglas internacionales en donde ya
existe una amplia practica de los E.

Declarativos: contribuye a la precisión del sentido de la
practica y puede ser prueba de la opinio juris.
En el caso Namibia el TIJ se pronuncia en su dictamen de 21
de junio de 1971 sobre las reglas sobre terminación de un
tratado contenidas en la Convención de Viena sobre
Tratados argumentando que:
- Fue adoptada sin oposición.
- Precisión de una norma de DI Consuetudinario ya
existente. (codificación)

Cristalizadores: Una disposición de una convención
codificadora puede constituir el punto final de la formación
de una norma consuetudinaria que hasta ese momento no
habia alcanzado plena madurez.


En los Asuntos de la plataforma del Mar del Norte se puso de
manifiesto el efecto cristalizador de la codificación de la
costumbre en ciertos artículos de la convención han sido
considerados como consagradores o cristalizadores de reglas
de DI consuetudinario. (Art. 1 y 3)
Codificación Innovadora o de desarrollo progresivo:
Esta posibilidad ha sido admitida por el art 38 de la
Convención de Viena sobre D de Tratados que establece
que “una norma enunciada en un tratado puede llegar a ser
obligatoria para un tercer E como norma consuetudinaria de
DI reconocida como tal”.

En sentencia del 20 de febrero de 1969 sobre el Caso de la
Plataforma Continental la CIJ se pronuncio sobre el hecho
frente a un conflicto entre RF de Alemania vs. Dinamarca y
Países Bajos respecto a la regla de la equidistanciacircunstancias especiales.

Los Gobiernos de D/marca y Países bajos sostuvieron dos tesis
frente al art.6 de la Convención de Ginebra sobre D del Mar
/58:
- Que el art. 6 consagraba normas que ya tenían formulación
consuetudinaria.(codificacion).
- Que esta regla había aparecido después de la Convención
como resultado de la influencia ejercida por ella sobre los E y
por su practica ulterior.
La CIJ no acepto la primera tesis pero si la segunda.
La CIJ acepto la posibilidad de que una norma de índole
convencional pueda llegar a convertirse en consuetudinaria.
Requisitos para que una regla se convierta en
consuetudinaria
1. De carácter normativo: p.ejm el art: 6 de la convención de
Ginebra sobre la Plataforma continental no es de carácter
normativo por que:
-Concede preferencia a la voluntad de las partes.
-Entra en juego en circunstancias especiales.
2. Participación amplia y representativa de la Convención:
3. Amplia participación de los E particularmente interesados: la
practica de la misma debió ser:
- Uniforme y frecuente.
4. Necesidad de opinio juris o elemento espiritual.

Que existan normas convencionales y consuetudinarias con el
mismo carácter supone que unas vengan a suplantar a
otras?.
Costumbre Particular
a) Concepto de DI Americano:
Encuentra sus orígenes en la segunda mitad del siglo pasado.
Pretendían crear un antagonismo entre las normas ius
naturalistas universales y las americanas lo cual no es exacto
en la medida que:
- no se trata de establecer dos DI diferentes, sino corregir, en el
DI actual el dogma del absolutismo y de la universalidad de
todas las reglas que lo constituyen”.

Fue definido como “ el conjunto de principios, instituciones,
reglas convenciones, doctrinas costumbres y practicas que, en
el dominio de las relaciones internacionales, son peculiares a
las republlicas del nuevo mundo”.

Caso Haya de la Torre y costumbre regional:
Colombia alego una costumbre regional americana que
permitía al E que concede el asilo diplomático calificar
unilateral y definitivamente la naturaleza, política o común, del
delito.
Tribunal sostuvo: “ El Gobierno de Colombia ha invocado el DI
Americano General. Ademas las reglas convencionales ya
examinadas, se han fundao sobre una pretendida costumbre
regional o local propia de los E de America Latina. La parte
que invoca una costumbre de esta naturaleza debe probar
que se ha costituido de tal manera que se ha hecho
obligatoriaa para la otra parte.

El Gobierno de Colombia debe probar que la regla de que
se prevalece esta de acuerdo con el uso constante y
uniforme practicado por los E en cuestión, y que este uso
traduce un derecho perteneciente al E que concede al
asilo un deber que incumbe al E territorial”.

Esta jurisprudencia es muy importante en la medida en que
admite la posibilidad de principio de las costumbres
regionales y manifiesta su rasgo jurídico peculiar:
-
- LA INVERSION DE LA CARGA DE LA PRUEBA
costumbre general.
respecto a la
Diferencias entre Costumbre General y Particular
En cuanto a la vinculación de los E
a)
La Costumbre General vincula a todos los E, con excepción
de aquellos que la hayan repudiado en su proceso de
formación.
b)
La Costumbre Regional vincula tan solo a aquellos E que
mediante sus actos han cooperado en la gestación de la
norma.
En cuanto a la carga de la prueba:
a) Un E que pretende sustraerse de una costumbre general
debe probar que la ha rechazado desde su periodo de
formación.
b) El E que alega frente a otro una costumbre particular debe
demostrar que este ultimo ha contribuido con sus actos al
nacimiento de una regla consuetudinaria regional.

Costumbre Bilateral
En el Caso del 27 de agosto de 1952 a cerca de los derecho
de los subditos norteamericanos en Marruecos la CIJ
manifesto que “la parte que invoca una costumbre de esa
naturaleza debe probar que se ha constituido de tal manera
que se ha hecho obligatoria para la otra parte…”.
La CIJ establece la misma inversión de la carga de la prueba
de las costumbres regionales.
En la jurisprudencia del 12 de abril de 1960, sobre el asunto
del derecho de paso entre la India y Portugal la CIJ
manifestó” Es difícil ver por que en numero de E entre los que
puede constituirse una practica prolongada deba ser
necesariamente superior a dos.
La jurisprudencia internacional
Concepto:
a) Para los jurisconsultos romanos: ciencia que se ligaba con
una amplia cultura general.
b) Para juristas anglosajones de derecho continental: conjunto
de reglas que se desprenden de las decisiones judiciales.
Así entendida la jurisprudencia, son dos las cuestiones que
van a retener nuestra atención:
- LA DE SU VALOR NORMATIVO
- SU FUNCIÓN EN EL DESARROLLO DEL DI.
Valor normativo de la jurisprudencia:
Frente al hecho de considerar la jurisprudencia como
fuente del DI hay una gran polémica.
Semejanzas y diferencias entre la jurisprudencia y la costumbre
Si la costumbre es fuente de DI con mas razón debe serlo la
jurisprudencia ya que:
-La Costumbre se forma a partir de un proceso de actuación
espontánea del D a través de una repetición de actos que
saben conformes a principios superiores.
-La jurisprudencia se establece mediante un proceso de
actuación forzosa del DI a partir de una repetición de
soluciones extraídas de los principios superiores realizados por
un órgano competente como la CIJ.
Sin embargo esta conclusión no es compatible con el tenor
literal del art 38 del Estatuto del tribunal de justicia que
considera únicamente como medio auxiliar a la jurisprudencia
atribuyéndole el mismo rango que a la doctrina de los
publicistas.
De todas formas el valor que la CIJ le da a la jurisprudencia
en sus sentencias es diferente, de suerte que hay que
atender más bien a la actitud de la CIJ antes que al tenor
literal del Art. 38.
Balance de la jurisprudencia al desarrollo progresivo del DI
a)
Posición Idealista: las funciones del CIJ serian:
a) Aclaración del D existente.
b) Modificación de los preceptos.
c) Crear y formular nuevos preceptos.
LAUTERPACHT, necesidad de estabilidad e intergracion
de las normas solo puede ser dada por la CIJ.
CH de VISSCHER, la codificación internacional sigue
generando inseguridad jurídica, solo existe fijeza y
estabilidad en la jurisprudencia de la CIJ.

Posición Realista: la influencia de la Jurisprudencia al
desarrollo progresivo se ha visto minada por:
a) Principio de voluntariedad de acceso a la jurisdicción.
Los E socialistas hostiles al arreglo jurisdiccional por ser
incompatible con la soberanía estatal. E occidentales
elaboran artificios de técnica jurídica.
b) Inexistencia de una jurisdicción obligatoria.
-
Consecuencias:
No intervención de la CIJ en el conflicto Este-Oeste.
No intervención en el conflicto Norte-Sur.
Desconfianza de los paises orientales de la efectividad de la
CIJ.
TRATADOS INTERNACIONALES


Concepto:
“ Dada la importancia cada vez mayor de los Tratados
como fuente de DI y como medio de desarrollar la
cooperacion pacifica entre las naciones, sean cuales fueren
sus regimenes constitucionales o sociales”.
Historia
Desde 1949 ya se planteo dentro de la agenda de la CDI la
posibilidad de codificar el DI de los tratados.
En 1961 se hace el proyecto de artículos sobre D de los
Tratados.
El 23 de mayo de 1969 se crea la Convención de Viena
sobre el D de los Tratados.
Campo de aplicación:
-La Convención de Viena sobre D de Tratados se aplica
únicamente a los tratados concluidos entre E; no se aplica por
tanto a tratados concluidos entre E y Org. Internacionales o entre
Org. Internacionales entre si.
Sin embargo en Reunión de Plenipotenciarios en 1986 se adopto
una Convención para tratar el tema sin embargo no ha
alcanzado el numero de ratificaciones necesarias para entrar en
vigor.
- No regula los efectos de la guerra sobre los tratados, ya que
esto entrañaría necesariamente a un análisis de las disposiciones
relativas a la amenaza o el uso de la fuerza sobre el recurso a las
hostilidades, tema que se saldría del contexto del DI de los
Tratados.
-
Tampoco regula normas relativas a la sucesión de E en
materia de tratados ni de extinción de la personalidad
internacional de E en la terminación de los mismos:
Este tema ha sido tratado ya en la Convención de Viena
sobre sucesión de E de 1978 y en la extinción de
personalidad internacional de 1969.
Características:
Trata los aspectos básicos de una codificación que es a
la vez: DECLARATIVA e INNOVADORA.
Definición de Tratado:
El art. 2.1.a) de la CVT entiende por tratado,”un acuerdo
internacional ,celebrado por escrito, entre E, y regido por el DI,
ya sea que conste en un instrumento unico o en varios
instumentos cualquiera que sea su denominacion particular”.
a) Acuerdos Internacionales entre E: se excluyen por tanto todos
los demás sujetos de DI.
Esta disposición no hizo parte de los trabajos preparatorios pero
la CDI considero que dadas las características particulares de
los Tratados celebrados entre Org. Internacionales su regulación
debía ser objeto de un tratamiento especial.
Sin embargo que los acuerdos internacionales suscritos por las
Org. Internacionales no estén regulados por la Convención no
afecta:
a) Valor jurídico de tales acuerdos.
b) A la aplicación a los mismos de cualquier norma de DIG
establecida en la Convención.
c) A la aplicación de la Convención a las relaciones de los E
entre si en virtud acuerdos internacionales en los que fuesen así
mismo partes otros sujetos de DI.
Es claro que la convención se puede aplicar en acuerdos en
donde participen otros sujetos diferentes a los E.(org.Interna)
Que pasa cuando el sujeto diferente al E es una persona natural
o jurídica, este acuerdo podría ser denominado TRATADO?.
- Caso Anglo Iraní Oil Co. De julio de 1952.
El contrato tendría un doble carácter: de concesión entre el
Gob. iraní y la sociedad angloirani y entre los Gob. d RU
e
Irán.
El acuerdo entre un Gob extranjero y un particular no es un
tratado.
Pueden los E federados o regionales concluir tratados
internacionales?
Al respecto el proyecto de la CDI sobre D de los tratados
sostuvo que “ Los E miembros de una union federal podrán
tener capacidad para celebrar tratados si esta posibilidad
esta admitida por la constitucion federal y dentro de los limites
determinados por esta”.
d) Debe constar por escrito: Se excluyen así expresamente todos
aquellos acuerdos verbales, lo cual no afecta el valor jurídico
que pudiesen tener estos últimos ni la aplicación a los mismos
de las disposiciones de la Convención.
e) Solo los acuerdos entre E regidos por el DI: se excluyen los
acuerdos entre E regidos por D Interno, como la compra de
un Gobierno a otro de un terreno para una embajada.
CELEBRACION DE LOS TRATADOS
Principios que deben regular el proceso de celebración de un
tratado
El principio fundamental es el de Buena Fe el cual hace que
durante el proceso de celebración y negociación del tratado
surjan obligación de comportamiento a cargo de los E
negociadores.
Obligacion de comportamiento:
El principio de buena fe se relaciona a la obligación que
tienen los E de comportarse de manera que la negociación
tenga sentido, lo que no sucede cuando una de las partes
insiste en su propia posición sin contemplar modificación
alguna.
En caso de que la negociación sea exigida por un acuerdo
anterior o por la resolución de un órgano internacional la
mala fe durante la negociación podría engendrar
responsabilidad internacional.
Obligacion de no hacer:
Los E deben abstenerse de realizar cualquier acto
encaminado a malograr el objeto mismo del tratado.
p.ejm: III Conferencia de UN sobre D del Mar, algunos E
intentaron realizar negociaciones paralelas tendientes a
explotar unilateralmente la plataforma submarina.
Obligacion de no frustrar el objeto y fin del tratado:
El art. 18 de la CVT establece que “ Un E debe abstenerse de
actos en virtud de los cuales se frustren el objeto y fin de un
tratado : a) si ha firmado el tratado o ha canjeado
instrumentos que constituyen el tratado a reserva de
ratificacion, aceptacion o aprobacion mientras no haya
manifestado su intención de llegar a ser parte del tratado;
b)si ha manisfestado su consentimiento en obligarse por el
tratado durante el periodo que preceda a la entrada en
vigor del mismo y siempre que esta no se retarde
indebidamente”.
Actos de celebración de un tratado:
La CVT habla de:
a) Adopcion del Texto.
b) Autenticacion del Texto.
c) Consentimiento de obligarse por el tratado.
Lógicamente es necesario que antes de realizar los actos
de aceptación del tratado se lleve a cabo la etapa de
negociación.
Al respecto el art. 2.1.e) establece que se entiende por E
negociador,” aquel que ha participado en la etapa de
elaboracion y adopcion del texto” y que lo ha hecho de
buena fe.
a)
Adopción del texto:
Posición antigua: se entendía por adopción de un tratado
“el acuerdo de todos los participantes en la
negociaciones” en donde la regla general era la
UNANIMIDAD.
Posición Actual: la practica de redactar tratados en
conferencias internacionales ha conducido a la aceptación
de la regla de la mayoría.
Sin embargo para cierto tipo de tratados es necesaria la
Unanimidad por ejemplo:
- En los tratados bilaterales.
- Por un pequeño numero de E.
En caso de que sean los mismos E quienes manifiesten aplicar
la regla de la unanimidad.
El articulo 9 de conformidad con lo dicho arriba establece que:
“ la adopcion de un texto de un tratado se efectuara por
consentimiento de todos los participantes en su elaboración
salvo lo dispuesto en el párrafo 2.
La adopción del texto de un tratado en una conferencia
internacional se efectuara por mayoría de dos tercios de los E
presentes y votantes, a menos que los E decidan algo
diferente”.
En ciertos casos la regla que se debe seguir para la adopción
de un texto de tratado debe ser aquella que previamente han
decidido los E participantes. (consenso y no votación).
b) Autenticación:
Es el acto por el cual se establece el texto definitivo de un
tratado y en el que se certifica que ese texto es el correcto y
autentico. Es necesario para que los E negociadores, antes de
decidir si van a ser partes o no sepan el contenido
INALTERABLE del mismo.
El Articulo 9 del CVT establece:
“
El texto de un tratado quedara establecido como autentico y
definitivo: a) mediante el procedimiento que se prescriba en o
que convengan los E que hayan participado en su
elaboracion; o b) a falta de tal procedimiento mediante al
firma ad-referendum o la rubrica puesta por los representantes
de esos E en el texto del tratado o en el acta final de la
conferencia en que figure el texto”.
En la actualidad es frecuente que la autenticación se efectué
a manera de resolución por un órgano de la Organización
Internacional o mediante un acto especial realizado por una
autoridad competente.
c) Modos de manifestación del consentimiento del E:
- Evolución histórica de la figura de la ratificación.
En los orígenes del DI:
GROTIO en su teoría sobre el DI concebía la ratificación
sobre una base puramente civilista y mas precisamente
sobre la institución del mandato que de conformidad con el
Código civil consiste en el contrato en que una persona
confía la gestión de uno o mas negocios a otra que se hace
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La ratificación no era otra cosa que la confirmación por el
jefe de E –mandante- de los plenos poderes –mandatoconferidos al representeante, sin embargo esa ratificacion
no anadia nada al tratado que se hacia obligatorio desde el
momento de su firma.
Esta forma de ratificación genero muchos problemas en la
medida en que podían comprometer irrevocablemente al E.
Cláusula de reserva del Soberano:
Se reservaba al soberano el derecho de dar por si mismo
valor obligatorio al tratado por una formalidad distinta a la
firma.
Época del Constitucionalismo:
La ratificación de los tratados adquiere una nueva dimensión.
Su finalidad es ya la de realizar un control parlamentario de las
relaciones exteriores, y significa el acto de autorización del
Parlamento al poder ejecutivo para que este pueda expresar
en el ámbito internacional su manifestación de obligar al E por
un tratado.
Se diferencia entonces RATIFICACION INTERNA y
RATIFICACION INTERNACIONAL.
La primera se refiere al control parlamentario de las relaciones
exteriores del ejecutivo; la segunda es la potestad del
ejecutivo de obligar a un E, en el ámbito internacional, a
través de un tratado.
Arts. 189, 93, 224, 150-16,
Siglo XIX:
Se pensaba que para que un tratado fuera obligatorio para
un E tenia que ser ratificado por este. Sin embargo la
velocidad con que se desarrollaban los negocios no
Internacionales implicó la utilización de mecanismos mas rápidos
como los ACUERDOS SIMPLIFICADOS que eran obligatorios
únicamente con la firma y el intercambio de instrumentos sin
necesidad de ratificación.
De suerte que surgieron otras formas de obligarse
internacionalmente: ADHESION, APROBACION Y ACEPTACION.
Ocurría también que no todos los tratados debían ser objeto de
ratificación, solo aquellos que determinara la Constitución.
En la actualidad:
La CVT establece en el art. 14 que, ”El consentimiento de un E en
obligarse por u tratado podra manifestarse mediante firma,
canje de instrumentos que constituyan el tratado, la ratificacion,
la aceptacion, la aprobacion o la adhesion, o en cualquier otra
forma que se hubiese convenido”.
De conformidad con lo anterior, serian entonces los E quienes
determinarían que tipo de modo emplearían para la
manifestar su voluntad de obligarse.
Otros modos de obligarse:
- Prolepsis:
Se presenta en el seno de las organizaciones internacionales
cuando las resoluciones de estos órganos entran en vigor
dado que los E no las objetan en un plazo determinado.
De igual manera pasa en los tratados que entran en vigor
para los E si estos no manifiestan oposición en el plazo
señalado.
3. ÓRGANOS ESTATALES COMPETENTES:
Esta cuestion esta regulada en el art. 7 de la CVT y tiene una
distincion fundamental:
a)
b)
Competencias concedidas por el DI.
Competencias en virtud de una representación expresa o
explicita.
a) Competencias concedidas por el DI:
Se trata en primer termino de los Jefes de E y de Gobierno y
Ministro de Asuntos Exteriores, que pueden realizar todos los
actos relativos a la celebracion de un tratado esto es:
- NEGOCIARLO.
- ADOPTARLO.
- AUTENTICARLO.
- MANIFESTAR EL CONSENTIMIENTO DE OBLIGARSE.
Encontramos a los Jefes de una Misión Diplomática quienes
solo pueden adoptarlo.
b) Competencias en virtud de una representación expresa o
implícita: Según el párrafo 1 del art.7:
- Representación Expresa: cualquier otra persona, y para
cualquier acto de celebración de un tratado, debe
presentar PLENOS PODERES ADECUADOS.
- Representación Implícita:
si resulta de la practica la
intención de considerar una persona como representante
no necesitara acreditar plenos poderes.
De todas formas una persona que no goce de Plenos Poderes
para obligar al E internacionalmente podrá ser confirmado en
su representación ulteriormente.
Regulación de la actividad de los órganos que celebran
tratados por el D Interno:
Se pueden presentar problemas entre el DI y el D Interno en
dos puntos:
a) Terminología.
b) Conflictos de DI y D Interno.
Terminología:
Ocurre que ciertos vocablos se les da sentido distinto en DI y
en los D Internos. La CVT a superado este impase ya que no
entra a definir términos tales como,”Ratificacion”,
“Aceptacion”, “Aprobacion”, sino que se limita simplemente a
decir que constituyen un acto por el cual un E hace constar en
al ámbito internacional su consentimiento de obligarse a una
tratado. NO IMPORTA EL TERMINO SIEMPRE Y CUANDO LA
INTENCIÓN DEL E SEA CLARA.
b) Conflictos de DI y D Interno:
Se presentan cuando la manifestación de la voluntad de
obligarse de un E viola normas de D Interno.
Al respecto el art. 46 de la CVT manifiesta:” el hecho de que el
consentimiento de un E en obligarse por un tratado haya sido
manifestado en violacion de una dispocision de D Interno
concerniente a la competencia de celebrar tratados no podra
ser alegada por dicho E como vicio del consentimiento a menos
que esa violacion sea manifiesta y afecte a una norma de
importancia fundamental de su D Interno.
Una violacion es manifiesta cuando resulta objetivamente
evidente para cualquier E que proceda en la manera conforme
a la practica usual y de buena fé”.
LAS RESERVAS
Definición:
DIEZ DE VELASCO, “son una declaración de voluntad de un E
que es o va a ser parte de un tratado en el momento de la
firma, en el de la ratificacion o en el de la adhesion y que
una vez que ha sido autorizada expresa o tacitamente por
los demas integrantes forma parte del tratado mismo”.
Esta definición coincide con la establecida en la CVT art
2.1.d) según la cual “se entiende por reserva una
declaración unilateral, cualquiera que sea su enunciado o
denominacion, hecha por un E al firmar, ratificar, aceptar o
aprobar un tratado o adherirse a él con objeto de excluir o
modificar los efectos jurídicos de ciertas dispocisiones del
tratado en su aplicación en ese E”
Así entendidas las reservas solo tienen sentido frente a los
tratados multilaterales.
Las reservas son entonces desde el punto de vista formal
incidentes que se presentan en la celebración de tratados y su
naturaleza esta relacionada con el PROBLEMA de la
PARTICIPACION.
DI Contemporáneo
DI Clásico.
Universalidad
Cada E negociador
puede por separado
aceptar o rechazar
las reservas.
R
Integridad
del
tratado
Es la necesidad de
que la reserva sea
aceptada por todos
los E interesados.
Frente al tema de la integridad la CIJ ha sostenido que “ el
principio de integridad de la Convención, por el cual la
admisibilidad de la reserva depende del asentimiento expreso
o tacito de todas las partes contratantes, no parece haber
llegado a ser norma de D”.
La CVT ha adoptado una posición muy liberal en materia de
reservas en donde se ha querido defender al máximo las
minorías de la opresión de las mayorías.
Problema del Consenso:
La regla general de la CVT establece que dentro de las
conferencias internacionales la adopcion de los tratados se
deberá hacer por la mayoría de 2/3.
Sin embargo cuando se ha acordado que el tratado se
adoptara mediante consenso las reservas socavarían el p/pio
de arreglo global o package deal.
-
Como sortear este problema?
Autorizando algún tipo de reservas dentro del tratado para
ciertas disposiciones.
Prohibiendo las reservas para cierto tipo de normas básicas
que de ser derogadas dejarían sin ningún efecto el resto del
tratado.
Tipos de reservas que se pueden realizar:
- De conformidad con le art.19 de la CVT un E podrá formular
una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o
aprobar un tratado o adherirse al mismo a menos que:
a) Sea prohibido por el tratado.
b) Que el tratado disponga que se pueden hacer
reservas a ciertas disposiciones.
c) En los casos no previstos arriba y que la reserva no
sea incompatible con el objeto y fin del tratado.
Régimen para que una reserva pueda surtir efectos:
Como regla general una reserva autorizada por un tratado no
necesita de su autorización ulterior por los E a menos que así lo
disponga el mismo.
En los demás casos la reserva necesita para ser efectiva de la
ACEPTACION de los E que puede ser:
a) Expresa: manifestación clara en aceptarla.
b) Tacita: se entiende aceptada cuando en el termino de
doce (12) meses siguientes a la recepción de la notificación, o
en la fecha en que haya manifestado su voluntad de
obligarse al tratado (si esta es posterior) el E se mantiene en
silencio.
El E que acepta la reserva se convierte en parte del tratado
junto con el que la formula cuando éste entre en vigor.
Excepciones a las reservas:
Aunque la regla general esta a favor de aquellos E
que las formulan, existen 2 excepciones a la regla:
- Que se de dentro de un tratado formado por un
grupo reducido de E , de cuyo objeto y fin se
desprenda que el consentimiento de todos es
CONDICIÓN ESENCIAL para la adopción del mismo.
- En la negociación de tratados constitutivos de Org.
Inter. en donde es necesaria la aceptación del
órgano competente.
Entre que hacen la
reserva y los que la
aceptan.
Estado
Reserva
Estado
Opositor
Estado
Aceptante
Tratado
Estado
Aceptante
Estado
Neutral
Estado
Reserva
Estado
Opositor
Estado
Aceptante
Tratado
Estado
Aceptante
Estado
Neutral
Estado
Reserva
Estado
Opositor
Estado
Aceptante
Tratado
Estado
Aceptante
Estado
Neutral
Entre el E que hace la reserva y el resto de E:
Estado
Reserva
Estado
Opositor
Estado
Aceptante
Tratado
Estado
Aceptante
Estado
Neutral
ENTRADA EN VIGOR
Entrada en vigor y aplicación provisional de los tratados:
La manifestación del consentimiento en quedar obligados no
es la fase final del proceso de celebración de los tratados.
Tal momento es la entrada en vigor del mismo cuando
empieza a obligar a las partes.
De conformidad con el articulo 24.1 un tratado entrara en
vigor de la manera y en la fecha en que este lo determine o
que los E negociantes dispongan; y en ausencia de tal
disposición el tratado empezara a regir en la fecha en que
haya constancia de la manifestación de voluntad de todos los
E negociadores.
El trigésimo día a partir de que haya sido depositado el
trigésimo quinto instrumento de adhesión, o ratificación.
Posibilidad de manifestación de voluntad después de la
entrada en vigor?
Aplicación provisional de los tratados:
Párrafo 1° del art. 25 de CVT establece que, ”un tratado o una
parte de este entrara se aplicara provisionalmente antes de su
entrada en vigor: a) si el propio tratado lo dispone, b) si los E
negociadores han convenido en ello de otro modo. Art 224
CN.
Justificación:
La urgencia de regular ciertas situaciones que no pueden
esperar hasta la terminación del proceso de aprobación
interno constitucional.
Observancia de los tratados:
- Art. 26 CVT. P/pio PACTA SUNT SERVANDA, todo tratado en
vigor obliga a las partes y debe ser cumplido de buena fe.
Art. 2.2 Carta de Naciones Unidas.
- Los tratados deben observarse aun cuando sean contrarios al
D Interno de alguno de los E parte: un E no puede sustraerse a
las obligaciones que le imponen los tratados invocando su D
C/nal o Interno, salvo que:
El E exprese su consentimiento en un tratado que haya
VIOLADO MANIFIESTAMENTE y EN MATERIA DE IMPORTANCIA
FUNDAMENTAL para su D Interno una disposición sobre
celebración de tratados.
EL TRATADO PODRA SER DECLARADO NULO.
APLICACIÓN DE LOS TRATADOS EN EL TIEMPO
Aplicación de los Tratados en el tiempo:
Según el art. 28 de la CVT la regla general es la irretroactividad
es decir la no-aplicación del tratado respecto de actos o
hechos que hayan tenido lugar con anterioridad a la entrada
en vigor del tratado ni ninguna situación que para esa fecha
haya dejado de existir.
- Cuestiones que siguen existiendo en la fecha de su entrada en
vigor pero originadas con anterioridad: ejm. Comisión Europea
respecto de actos legislativos, ejecutivos y judiciales cumplidos
y declarados definitivos.
- Regla de la no-retroactividad puede ser descartada: caso
MAYROMMATIS.
APLICACIÓN TERRITORIAL DE LOS TRATADOS
Y TRATADOS SUCESIVOS
Aplicación territorial del tratado:
Se aplicaran en la totalidad del territorio del E parte salvo
intención en contrario que se desprenda del tratado o que
conste por escrito. Ejm/ Tratados entre GB e Irlanda no
comprenden islas anglonormandas; zonas francas.
Aplicación de tratados sucesivos:
Aquellas que contienen disposiciones referentes a la misma
materia.
- Regla General: las obligaciones contraídas por los E en virtud
de la Carta de Naciones Unidas prevalecen sobre cuales quiera
otras obligaciones de un tratado distinto entre E miembros en
caso de incompatibilidad entre unas y otras.
-Relación entre tratados regulada previamente:
Cuando un tratado especifique aue esta subordinado a uno
anterior o posterior o que debe ser incompatible con ese otro
tratado, prevalecerán las disposiciones de ese ultimo.
Ejm/Convención de Ginebra sobre D del Mar /58,”las
dispocisiones de esta convencion no afectaran las
convenciones u otros acuerdos internacionales ya en vigor y
suscritos por los E”.
- Relación entre tratados no regulada previamente:
Se presentan dos posibilidades:
1) El tratado anterior continua vigente por no haber terminado
y solo se aplicara en la medida en que sus disposiciones sean
compatibles con el tratado posterior.(art.30 CVT).
2)Las disposiciones de los tratados son absolutamente
incompatibles, se considera terminado el tratado anterior y se
aplica el posterior (art.59 CVT). CASO DE DEROGACION TACITA.
INTERPRETACION DE LOS TRATADOS
Arte y no ciencia exacta. Se redactaron un pequeño numero
de reglas que constituyen el fundamento general de la
interpretación de los tratados.
• Criterio Objetivo: el texto del tratado aparece como expresión
autentica de la voluntad de las partes haciéndose hincapié
en la primacía del mismo para su interpretación.
• Criterio Subjetivo: se acude a la intención de las partes como
elemento constitutivo del texto, se admite con liberalidad el
recurso de los trabajos preparatorios e intención de los E
contratantes.
• Criterio Teleológico: se atribuye importancia a los objetos y
fines del tratado mas allá de las intenciones de las partes.
La Comisión se ha inclinado por el criterio objetivo completado
por el teleológico. En la Conferencia de Viena se adoptaron los
criterios arriba mencionados, y se establecieron en el art. 30 que
dice:
Regla general de interpretación. Un tratado deberá
interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que
haya de atribuirse a los términos del tratado en el contexto de
estos y teniendo en cuenta su objeto y fin.
Elementos primordiales:
› Sentido corriente.
› Objeto y fin del tratado.
Cabe recurrir a los medios complementarios de
interpretación? Art. 32 CVT:
Se
podrán
acudir
a
medios
de
interpretación
complementarios, en particular a los trabajos preparatorios del
tratado y a las circunstancias de su celebración, para
confirmar el sentido resultante de la aplicación del artículo 31,
o para determinar el sentido cuando la interpretación dada
de conformidad con el artículo 31: a) deje ambiguo u oscuro
el sentido; o b) conduzca a un resultado manifiestamente
absurdo o irrazonable.
Para
resolver
problemas
enunciados en varias lenguas?
de
tratados
Art. 33 CVT. Cuando
un tratado haya sido autenticado en dos o más idiomas, el
texto hará igualmente fe en cada idioma, a menos que el
tratado disponga o las partes convengan que en caso de
discrepancia prevalecerá uno de los textos
EFECTOS FRENTE A TERCEROS
Efectos frente a terceros:
Definición de tercer E: Art. 2.1.h) lo define como aquel E que no es parte
del tratado.
La Regla general para los 3° E: Art. 34 CVT
- Un tratado no crea D ni obligaciones para un 3° E sin su
consentimiento. PACTA TERTIIS NEC NOCENT NEC PROSUNT, justificado
por la soberanía de los E.
Posible excepción al p/pio PACTA TERTIS:
a) Si el E concernido manifiesta su consentimiento en adquirir los D u
obligaciones concedidas por el tratado. Art.35.
No habría excepción a la regla por que al mediar el consentimiento
existiendo tal arreglo Bilateral entramos dentro del campo
convencional.
El art. 35 CVT habla de obligaciones para los 3° E diciendo que:
Una disposición de un tratado dará origen a una obligación para un tercer
Estado si las partes en el tratado tienen la intención de que tal disposición sea el
medio de crear la obligación y si el tercer Estado acepta expresamente por
escrito esa obligación.
Ya CIJ respecto al caso de las zonas francas de la Alta Saboya y del País de Gex
1966 habia sustentado esta idea manifestando que,”…el art.435 del tratado de
Versalles no obliga a Suiza, que no es parte del mismo exepto en la medida en
que este lo haya aceptado….”
De otro lado el Art. 37 CVT establece que la obligación prevista en un tratado
para un 3° E no podrá ser revocada ni modificada sino con el consentimiento del
3° E y las partes del tratado, a menos que conste en el mismo algo diferente.
Respecto a los D para los 3° E el art.36 CVT:
Una disposición de un tratado dará origen a un derecho para un tercer Estado si
con ella las partes en el tratado tienen la intención de conferir ese derecho al
tercer Estado o a un grupo de Estados al cual pertenezca, o bien a todos los
Estados y si el tercer Estado asiente a ello. Su asentimiento se presumirá mientras
no haya indicación en contrario, salvo que el tratado disponga otra cosa
Principio de efectividad y excepciones P/pio PACTA TETRIIS
a) Normas consuetudinarias: las normas estipuladas en un tratado
que terminan por convertirse en D consuetudinario se convierten
en
obligatorias
para
3°
E.
P/pio
de
interacción
tratados/costumbre. Art. 38 establece,” Lo dispuesto en los
artículos 34 a 37 no impedirá que una norma enunciada en un
tratado llegue a ser obligatoria para un tercer Estado como
norma consuetudinaria de derecho internacional reconocida
como tal”
b) Tratados que representan la gestión de intereses comunes:
aquellos que por su naturaleza producen efectos erga omnes:
tratados de paz, que instauran acuerdos polticos y territoriales,
cesion de territorios, delimitacion de fronteras.
ASUNTO ISLAS ALAND 1920 el régimen de desmilitarizacion del
tratado de Paris de 1856 tiene un interés europeo general, que
obligaba también a Finlandia aunque no fuese parte del
tratado.
c) Tratados instituyentes de organizaciones internacionales:
En tanto que estas pueden tener una personalidad juridica
efectiva que nunca es objeto de reconocimiento expreso por 3°
E y que desde luego no puede ser desconocida por ellos.
Caso sobre la reparación a los danos sufridos al servicio de la
ONU donde dijo:”…cincuenta E, que representan una amplia
mayoría de miembros de la CI, tenian el poder, conforme al DI,
de crear una entidad con personalidad objetiva y no
simplemente reconocidad por ellos”.
Principio de efectividad, ONU puede oponer a los E no partes
de la carta sistemas de seguridad colectiva y mantenimiento de
la paz art. 2.6 CNU:
”la organización hara que los E que no sean miembros de UN se
conduzcan de acuerdo con estos p/pios en la medida en que sea
necesario para mantener la paz y seguridad internacionales”.
ENMIENDA Y MODIFICACION
Definición:
Enmienda: es el cambio en alguna de las disposiciones del
tratado que afecta a todos los E.
›
›
Es necesario el acuerdo de las partes y se surtira de conformidad
con las reglas generales de celebracion de tratados.
En caso que el tratado no disponga otra cosa:
- Toda propuesta de enmienda debe ser notificada a los
contratantes quienes tendrán derecho a participar en las medidas
que se tomen respecto de la propuesta.
- Todo E parte del tratado originario podra ser parte también del
tratado enmendado.
- Celebrado el acuerdo de enmienda, este solo obliga a los E que
han manifestado su consentimiento al respecto.
-Los E conservan la potestad de aceptar o no la enmienda y por
consiguiente de obligarse por ella.
Modificación: es el acuerdo celebrado únicamente ente
algunos E para modificar el tratado.
Cabe la modificacion cuando: - El tratado lo prevea
previamente.
- Cuando no este prohibida, supuesto en cual deben concurrir
dos condiciones:
1) Que no afecte el disfrute de los D que a
las otra partes concede el tratado, ni al
cumplimiento de sus obligaciones.
2)Que no sea incompatible con el objeto y
fin del tratado en su conjunto.
Las partes deberán notificar a las demás de su intención de
celebrar un acuerdo de modificación si el tratado no dispone lo
contrario.
NULIDAD
Generalidades:
La parte V de la CVT se ocupa de la nuluda, terminacion, y suspension
de la aplicación de tratados. Constituye el aspecto mas significativo de
la codificacion y desarrollo progresivo de la materia.
Sistema numerus clausus, o taxativas, Art.42 “la validez de un tratado o
del consentimiento de un E en obligarse no podra ser impugnada sino
mediante la aplicación de la CVT.
Consecuencias muy severas por tanto la nulidad no pude se declarada
unilateralmente.
Causas de Nulidad de un tratado:
Existen 8 causas de nulidad:
1) Violación de las disposiciones del D Interno concernientes a la
competencia para celebrar tratados:(art.46)
El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado
haya sido manifiesto en violación de una disposición de su derecho interno
concerniente a la competencia para celebrar tratados no podrá ser alegado
por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa violación
sea manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su
derecho interno. 2. Una violación es manifiesta si resulta objetivamente evidente
para cualquier Estado que proceda en la materia conforme a la práctica usual
y de buena fe.
2) Inobservancia de una restricción especifica de los poderes para
manifestar el consentimiento:
“Si los poderes de un representante para manifestar el consentimiento de un
Estado en obligarse por un tratado determinado han sido objeto de una
restricción específica, la inobservancia de esa restricción por tal representante no
podrá alegarse como vicio del consentimiento manifestado por él, a menos que
la restricción haya sido notificadas con anterioridad a la manifestación de ese
consentimiento, a los demás Estados negociadores”.
3) Error de hecho: son raros los caso que se han presentado bajo esta
causal. Casi todos son errores geográficos y en los mapas. La CIJ ha
sostenido que el error solo vicia el consentimiento cuando versa sobre
una parte esencial del consentimiento.
“Un Estado podrá alegar un error en un tratado como vicio de su consentimiento
en obligarse por el tratado si el error se refiere a un hecho o a una situación cuya
existencia diera por supuesta ese Estado en el momento de la celebración del
tratado y constituyera una base esencial de su consentimiento en obligarse por el
tratado. 2. El párrafo I no se aplicara si el Estado de que se trate contribuyó con su
conducta al error o si las circunstancias fueron tales que hubiera quedado
advertido de la posibilidad de error. 3. Un error que concierna sólo a la redacción
del texto de un tratado no afectará a la validez de éste: en tal caso se aplicará el
artículo 79.”
4) Dolo: no existe una definición internacional de dolo.Tarea de
jada a la jurisprudencia.
Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta
fraudulenta de otro Estado negociador, podrá alegar el dolo como
vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado.
5) Corrupción del representante del E: el termino corrupción se
utiliza para indicar actos concebidos con el propósito de
ejercer una influencia fundamental en la disposición del
representante.
Si la manifestación del consentimiento de un Estado en obligarse por
un tratado ha sido obtenida mediante la corrupción de su
representante, efectuada directa o indirectamente por otro Estado
negociador, aquel Estado podrá alegar esa corrupción como vicio
de su consentimiento en obligarse por el tratado.
6) Coacción sobre el representante del E: por coacción se
entienden todas las formas de intimidación de que sea objeto
un representante del E personalmente y no como órgano del
mismo.
La manifestación del consentimiento de un Estado en obligarse por
un tratado que haya sido obtenida por coacción sobre su
representante mediante actos o amenazas dirigidos contra él
carecerá de todo efecto jurídico.
7) Coacción de un E por la Amenaza del uso de la fuerza: la
amenaza del uso de la fuerza esta prohibido por la carta de
UN y es una norma ius cogens:
Es nulo todo tratado cuya celebración se haya obtenido por la
amenaza o el uso de la fuerza en violación de los principios de
derecho internacional incorporados en la Carta de las Naciones
Unidas.
8) Tratados que están en oposición con una norma imperativa de
derecho internacional general ("jus cogens").
Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebración. esté en
oposición con una norma imperativa de derecho internacional general.
Para los efectos de la presente Convención, una norma imperativa de
derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida
por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma
que no admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada
por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el
mismo carácter.
Consecuencias de la declaración de nulidad de un tratado:
a) Las disposiciones de un tratado nulo carecen de fuerza
jurídica ab-inicio.
b) Restablecimiento de la situación que habría existido si no se
hubiesen ejecutados actos en relación con el tratado.
c) Acuerdos Multilaterales, el E o E generadores de la nulidad
deben resarcir los danos causados a los demás.
d) Los actos ejecutados de buena fe antes de declarada la
nulidad no resultan ilícitos por el mero hecho de aquella.
Caso de nulidad especial:
La nulidad ab inicio de un tratado que se presente por la oposición de
este con normas ius cogens impone no solo a los E las consecuencias
de la ejecución del tratado sino AJUSTAR SUS RELACIONES MUTUA
S
A LAS NORMAS IUS COGENS.
La nulidad afecta a todo o a parte del tratado?
La regla general es que afecta la validez de todo el tratado (art.44).
Puede declararse la nulidad de determinadas disposiciones si
concurren tres variables: 1) Si en lo que respecta a su aplicación las
cláusulas son separables del resto del tratado.
2) Si estas cláusulas no han sido la base esencial del consentimiento.
3) Si la continuación del resto del tratado no es injusto.
Si las causales de nulidad alegadas son las establecidas en los art. 51 a
53 CVT no se admite la divisibilidad de las disposiciones para los efectos
que nos ocupan.
Puede ser subsanado el tratado?
Solo puede ser subsanado en los siguientes casos:
a) Violación de una norma de D Interno concerniente a la
competencia para celebrar tratados.
b) Inobservancia de una restricción especifica para
manifestar el consentimiento del E.
c) Error, dolo y corrupción de un representante del E.
Una vez subsanada la nulidad es menester que el E que la
alega manifieste que el tratado es valido de manera expresa
o tacita.
La terminación de un tratado produce efectos menos severos
que la nulidad:
- Exime a las partes del cumplimiento del tratado desde el
momento de la terminación.
- No afecta ningún derecho, obligación ni situación jurídica
de las partes creadas en virtud del tratado.
- A diferencia de la nulidad que esta orientada a acabar
situaciones, “patologicas” del tratado la terminacion es vista
como un hecho natural previsto por las partes.
- La terminación solo se da de manera taxativa de
conformidad con lo establecido en el tratado.
Causas de terminación:
1) Voluntad de las partes:
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FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL