FUENTES
DEL DERECHO
INTERNACIONAL
PUBLICO
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
PUBLICO
ORIGEN Y ELEMENTOS
QUE FORMULAN EL DERECHO POSITIVO
Y LAS RAZONES DE VALIDEZ DE ESE
DERECHO
Como es creada la norma?
En qué forma se manifiesta y verifica?
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
PUBLICO
CLASIFICACION
MATERIALES: dan nacimiento a la
norma
FORMALES: métodos de creación y
verificación de la norma
FUENTES MATERIALES
Dan nacimiento a la norma
Son la fundamentación extrajurídica de por qué nace una norma
jurídica de DIP
Se confunden con el origen del DIP
Se estudian en la Teoría de las Relaciones Internacionales
Ejemplos:
•Convicciones y posturas políticas internacionales de los Estados
•Interdependencia económico-social de los Estados
•Intereses y conveniencias nacionales e internacionales
•Actos unilaterales de los Estados
FUENTES FORMALES
Métodos de creación y verificación de la norma
FORMALES EN SENTIDO AMPLIO:
modo de verificación de existencia de la norma
Evidencian la existencia de una norma jurídica internacional
(jurisprudencia y doctrina)
FORMALES EN SENTIDO RESTRINGIDO O ESTRICTO:
modo de creación de la norma
Constatan la existencia de una norma a través del resultado del proceso
creativo válido para el ordenamiento jurídico internacional
(convenciones internacionales, costumbre internacional, principios generales)
Ambos procesos se encuentran condicionados por la voluntad de los Estados
ARTICULO 38 DEL ESTATUTO DE LA
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
FUENTES PRINCIPALES (formal estricto):
Convenciones particulares
Costumbre internacional
Principios generales del derecho
FUENTES AUXILIARES (formal amplio):
Decisiones judiciales
Doctrina
EQUIDAD
(Puede ser principal si así lo acuerdan los Estados)
ARTICULO 38 DEL ESTATUTO DE LA
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
Características:
•OBLIGATORIO en
consultiva
materia
•CODIFICA una costumbre
generalidad de los Estados
contenciosa
aceptada
como
por
la
•No es una norma imperativa de IUS COGENS, cabe a
los Estados como agentes generadores del derecho,
la posibilidad de aceptar nuevas fuentes creadoras
ARTICULO 38 DEL ESTATUTO DE LA
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
Características:
•Es una enumeración DESCRIPTIVA, pero taxativa
para la CIJ
•No establece jerarquía, las fuentes principales
se encuentran en el mismo plano jerárquico
•Principios que se aplican: ley especial deroga la
general y ley posterior deroga la anterior
COSTUMBRE
Práctica común y reiterada de dos o más Estados
aceptada como obligatoria
Es fuente principal, crea normas y verifica la norma
creada
Elementos:
Material (objetivo): práctica común, emanada de sujetos
DIP concordante con otros Estados, y reiterada en el tiempo
Psicológico (subjetivo): aceptación de la práctica como
derecho, convicción de obligatoriedad
Clases: bilateral, regional, general (erga omnes)
COSTUMBRE
Ejemplos:
• Libertad de mares
• Libertad del aire
Jurisprudencia CIJ:
• Derecho de paso sobre el territorio indio (India vs
Portugal), CIJ, Recueil 1960
• Plataforma continental de Mar del Norte
(Dinamarca vs RF de Alemania, RF de Alemania vs
Países Bajos), CIJ, Recueil 1969
COSTUMBRE
Jurisprudencia CIJ:
• Derecho de paso sobre el territorio indio (India vs
Portugal), Recueil 1960 CIJ
Portugal demanda a India requiriendo derecho de paso
por el territorio indio para dirigirse a sus enclaves de
DADRA y NAGAR-AVELI a DAMAO
La CIJ observa que el paso de personas privadas y
funcionarios civiles no había sido objeto de ninguna
restricción. Esta práctica había sido constante y uniforme
y la Corte considera que ella “ha sido aceptada por las
partes como derecho y ha dado nacimiento a un derecho
y una obligación correspondiente”
COSTUMBRE
Jurisprudencia CIJ:
• Plataforma continental de Mar del Norte (Dinamarca vs RF
de Alemania, RF de Alemania vs Países Bajos), CIJ, Recueil
1969
“el hecho de que no haya transcurrido más que un breve
período de tiempo no constituye necesariamente en sí mismo
un impedimento para la formación de una nueva norma de
Derecho Internacional consuetudinario surgida de una norma
de origen puramente convencional”
“los actos considerados no solamente deben suponer una
práctica constante sino que también deben tener tal carácter
o realizarse de tal forma que demuestren la creencia de que
dicha práctica se estima obligatoria en virtud de una norma
jurídica que la prescribe … Los Estados … deben tener el
sentimiento de que cumplen lo que supone una obligación
jurídica”
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Los principios generales del derecho, directrices o
estándares, son disposiciones que carecen de
condición de aplicación y que contienen una pauta o
indicación genérica a seguir, pero no una
prescripción definida.
Se distinguen de las normas o reglas jurídicas, por
las que algo se ordena, se prohíbe o se autoriza y a
las que se considera obligatorias
 Son considerados fuente principal (art. 38.1
Estatuto CIJ), o auxiliar (Podestá Costa – Ruda) o
autónoma (Moncayo)
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
En Derecho Interno: Los Estados aplican
principios de derecho interno concordantes con
los aplicados por otros Estados; se presume la
intención común de aplicarlos en sus relaciones
mutuas
Estos principios no necesitan una costumbre
antecedente para ser aceptados como fuente
creadora del DIP
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
La CIJ en reiteradas ocasiones ha aplicado principios “generalmente
reconocidos” que notoriamente corresponden a los principios generales de
derecho interno, concordante entre los Estados.
La CIJ no crea principios generales de DIP, ya que existen
independientemente de su aplicación por el Tribunal, al ser reconocidos por
los Estados
En Fábricas de Chorzow, Recueil 1928
Obligación de reparar el perjuicio ocasionado.
Nadie puede transmitir un derecho mejor que el que posee
La autoridad de la cosa juzgada
Quien afirma prueba
En Delimitación marítima y cuestiones territoriales entre Qatar y Bahreim,
Recueil 2001
Buena fe
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
En Derecho Internacional Público: Son abstracciones de
normas que integran el orden jurídico internacional
general.
No son por sí mismas fuentes creadoras de DIP (pero
pueden coincidir con una norma DIP). Ej: “libertad de
mares”: es una abstracción deducida de una costumbre
internacional
Son conceptos jurídicos generales de normas lógicas
No pueden derogar una norma de IUS COGENS
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Convención de Viena sobre Derecho de los
Tratados
Buena fe (art. 46.1)
Pacta sunt servanda (art. 26)
Nadie puede alegar su propia torpeza (48.2)
Integridad (arts. 17 y 44)
Preclusión (art. 45.b)
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Carta de las Naciones Unidas
art. 2
1.
2.
3.
4.
5.
Igualdad soberana de los Estados
Buena Fe
Arreglo de controversias mediante medios pacíficos
Abstención de recurrir al uso de la fuerza
Abstención de dar ayuda a Estado contra el cual la
ONU estuviere ejerciendo acción preventiva o
coercitiva
6. Mantenimiento de la paz y seguridad internacional
7. No intervención en los asuntos internos de los Estados
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Organización de las Naciones Unidas
Resoluciones
I.
1514 (XV) Declaración sobre la concesión de la independencia a los países y
pueblos coloniales: LIBRE DETERMINACION DE LOS PUEBLOS, IGUALDAD DE
DERECHOS
II.
2131 (XX) Declaración sobre la inadmisibilidad de la intervención en los asuntos
internos de los Estados y protección de su independencia y soberanía: Igualdad
soberana de los Estados. Anexo: ABSTENCIÓN DE LA AMENZA Y EL USO DE LA
FUERZA, NO INTERVENCIÓN EN LOS ASUNTOS INTERNOS, IGUALDAD DE
DERECHOS, LIBRE DETERMINACIÓN DE LOS PUEBLOS, IGUALDAD SOBERANA DE
LOS ESTADOS, BUENA FE
III.
3821 (XXIX) Carta de Derechos y Deberes Económicos de los Estados, Capítulo I:
SOBERANÍA, IGUALDAD SOBERANA DE LOS ESTADOS, NO AGRESION, NO
INTERVENCION, COEXISTENCIA PACIFICA, RESPETO DE LOS DERECHOS HUMANOS,
COOPERACION INTERNACIONAL PARA EL DESARROLLO, …
IV.
3314 (XXIX) Definición de la agresión: ABSTENCIÓN DEL USO DE LA FUERZA
JURISPRUDENCIA
Medio auxiliar para determinar reglas de derecho (art.
38.1.d), solo para las partes en litigio (art. 59, relatividad de la
cosa juzgada, imposibilidad de constituir “precedentes”
creadores de normas jurídicas internacionales)
Cuando la CIJ menciona casos anteriores, no les da jerarquía
de fuentes creadoras de normas, sino las invoca como medios
auxiliares para verificar la existencia de normas jurídicas
internacionales
Influye en la nueva interpretación del derecho, del alcance
de la norma
DOCTRINA
Medio auxiliar para determinar reglas de
derecho (art. 38.1.d)
La doctrina de los publicistas no crean derecho,
sino que lo interpretan y sistematizan para
clarificar el alcance y contenido de normas
jurídicas internacionales existentes
EQUIDAD
Medio para atemperar, completar y suplir el derecho (art. 38.2 base
compromisoria).
Completa el derecho
Atempera el formalismo jurídico
Se relaciona con el concepto de justicia
Se aplicó para decidir en casos arbitrales, pero la CIJ nunca fue
llamada a decidir ex aequo et bono
Es una posibilidad conferida al Tribunal para decidir creando norma
individual de derecho a aplicar al caso
Sobre la base compromisoria para la CIJ es fuente principal, caso
contrario es auxiliar. Para el sistema anglosajón es fuente principal.
EQUIDAD
Acepciones:
1. Equity
2. Medio de interpretación o criterio interpretativo
3. jurisdicción especial
 La Equidad puede ser considerada como fuente
de producción jurídica, pero “solamente en la
hipótesis en que un acuerdo de las partes haya
entendido designar con tal norma un procedimiento
para la producción de normas jurídicas instituido
por el acuerdo mismo entre las partes contratantes”.
Ex aequo et bono
Jurisprudencia
“La sala tendrá en cuenta la equidad tal y como se
expresa en su aspecto infra legem, es decir, la forma
de equidad que constituye un métdo de
interpretación del derecho en vigor y uno de sus
atributos. “No se trata simplemente de llegar a una
solución equitativa, sino de llegar a una solución
equitativa que se base en el derecho aplicable” (CIJ,
Rec. 1974, Competencia en materia de pesquerías p.
33 par. 78; p. 202, pár. 69)”.
(CIJ, Rec. 1986, par. 28 Caso de la diferencia
fronteriza (Burkina Faso vs Republica de Malí)
ACTOS UNILATERALES DE LOS ESTADOS
Manifestación de voluntad emanada del Estado, tendiente a producir
efectos jurídicos.
Ej: acto diplomático de reconocimiento, denuncia de un tratado
 El Estado como sujeto, no crea normas jurídicas internacionales,
aplica normas o viola normas pre existentes
El Estado como agente generador, crea normas jurídicas
internacionales (fuente principal).
Ej: la protesta es un acto unilateral del Estado mediante el cual hace
saber su voluntad de oponerse al nacimiento de una norma jurídica
internacional
Caso: Ensayos nucleares de Francia en el Atolón de Muroroa en el
Pacífico Sur (Australia y Nueva Zelanda vs Francia), CIJ, Recueil, 1974
ACTOS DE ORGANISMOS INTERNACIONALES
Los Tratados constitutivos permiten crear disposiciones a sus órganos dirigidas a los
Estados miembros, y a reglamentar sus propios derechos y obligaciones y de los sujetos
vinculados.
Derecho derivado de instituciones internacionales.
SOFT LAW o derecho flexible: resolución de un órgano de una organización
internacional intergubernamental.
Ej: Res. AG ONU (no son obligatorias para los Estados)
Las resolución AG son expresión de convicciones jurídicas que luego, dan origen a
convenciones internacionales.
Ej: Declaración Universal de Derechos Humanos (Res AG 217 (III) de 1948, dio origen al
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1966
Declaración sobre principios jurídicos para regir actividades de los Estados en la
exploración y utilización del espacio ultraterrestre (Res AG 1962 (XVIII) de 1963, dio
origen al Tratado del mismo nombre de 1967
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