SOLUCIONES EN TIEMPO DE CRISIS
RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO
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COMPARTIMENTACIÓN DEL RIESGO
•
LA SOCIEDAD DE CAPITAL SUPONE UNA LIMITACIÓN A DICHA RESPONSABILIDAD.
•
EL CAMBIO LEGAL, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL AUMENTA LOS SUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD:
–
Por los riesgos actividad.
–
Por los productos o servicios prestados.
–
Por las relaciones contractuales y extracontractuales.
–
Por la doctrina del levantamiento del velo.
–
Por su consideración como Administrador de Derecho o de Hecho.
–
Por el cumplimiento de sus obligaciones Administrativas y Tributarias.
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LA TEORÍA DE LOS ERRORES
• Falta de previsión: Plan de negocio.
• Exceso de apalancamiento: Inversión excesivamente bancaria.
• Descontrol contable y fiscal. Ahorro de pagos.
• Falta de asesoramiento técnico. Ahorro de costes.
• Falta de protocolos: Control de la gestión, del producto y del
servicio.
• Cumplimiento de la normativa societaria.
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EVITACIÓN DE SUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD OVEJAS
Las ovejas deben ser vigiladas por el pastor.
DESCARRIADAS
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Responsabilidad corporativa:(Principios,
Relaciones y Entorno).
El objeto de la responsabilidad social corporativa ha generado
múltiples definiciones:
• Tener un impacto positivo en la sociedad mediante una conducta
socialmente responsable;
• La Integración voluntaria, por las empresas, de inquietudes
sociales y ambientales en sus actividades comerciales y en sus
relaciones con diferentes partes interesadas (definición de la Unión
Europea).
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Responsabilidad del Administrador Social.
• RESPONSABILIDAD INDIVIDUAL.
• RESPONSABILIDAD SOCIAL.
• RESPONSABILIDAD POR NO DISOLUCIÓN.
• RESPONSABILIDAD POR INSOLVENCIA.
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Responsabilidad Administrativa( Tributaria y
SS).
• Derivación de responsabilidad por la gestión.
• Derivación de responsabilidad por suministro.
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Contenidos
1
DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES
2
AMBITO SUBJETIVO
3
SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD
4
CASUÍSTICA EN TRIBUNALES
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• DEBERES FIDUCIARIOS:
– Los administradores desempeñarán su cargo con la
diligencia de un ordenado empresario y de un
representante leal.
– Cada uno de los administradores deberá informarse
diligentemente sobre la marcha de la sociedad.
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“el deber de fidelidad (de la administración social) define la
posición fiduciaria de los administradores de las sociedades
mercantiles e integra el contrato de administración pero el
contenido de esta posición no se agota con este deber como
cláusula general de resolución de todos los potenciales
conflictos”
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CONCEPTUAIZACIÓN.
DILIGENCIA
Las líneas generales de actuación, conforme al deber de diligencia,
pueden extraerse de la Revised Model Business Corporation Act
americana y de los Principles of Corporate Governance, partiendo de
una actuación ..
1.
2.
REQUISITOS
LEALTAD
3.
De buena fe.
Con la diligencia que normalmente tendría una persona prudente en esa
posición y en similares circunstancias.
En el modo en el que razonablemente crea que se persiguen mejor los intereses
de la sociedad a modo de criterio de oportunidad
Para un sector doctrinal[1], el deber de lealtad no es
sino la bifurcación necesaria del deber de fidelidad en
los de lealtad y diligencia.
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DEBERES
GENERALES
225
DEBERES
227
227
PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA
+ OTROS
ESPECÍFICOS
230
230
CONFLICTO DE
INTERESES
226
REPRESENTACIÓN
229
228
228
232
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SECRETO
ÁMBITO SUBJETIVO
ÁMBITO SUBJETIVO
DEFINICIONES.
•
COMPLEJO:
más que un
mandato
NO
INTERVENIR Y
NO CONOCER
•CONOCER Y
OPOSICIÓN
EXPRESA O
ACTUACIÓN
CONTRARIA
PARA EVITAR
EL DAÑO.
•
ÓRGANO
•
•
EXCENCIONES
DE DERECHO
DE HECHO
MERCANTIL
OCULTO
CESADO
CONCEPTO DE ADMINISTRADOR
El artículo 124 del Reglamento del Registro Mercantil[1] parte de la confianza como
elemento esencial de www.martinezec
la relación del órgano de administración con la sociedad
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SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD
CIVIL
MERCANTIL
LABORAL
SUPUESTOS
DE
RESPONSABILIDAD
PENAL
TRIBUTARIA
CONCURSAL
ESTEBAN VELASCO[1] señala que la diligencia de un ordenado empresario es “un
estándar de diligencia típica y objetiva que se debe valorar no conforme a circunstancias
personales del administrador, sino conforme a las aptitudes y conocimientos exigidos,
objetivamente por la función atribuida y de acuerdo con el tipo de relación que estamos
considerando”
[1]
ESTEBAN VELASCO.
Responsabilidad civil de los administradores. EJB. Madrid
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1995.
MERCANTIL-SOCIETARIA
INDIVIDUAL
SOCIAL
SOCIETARIA
POR DEUDAS
Los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los accionistas y
frente a los acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones
contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes
inherentes al desempeño del cargo.
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SUPUESTOS SOCIETARIOS:
SOCIAL
238
1. POR LA
SOCIEDAD
2. POR LOS
ACREEDORES
INDIVIDUAL
241
POR DEUDAS
367
TIPO 1.902 CC.
RESPONSABILI
DAD CUASIOBJETIVA POR
NO
DISOLUCIÓN.
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ACCIÓN SOCIAL:
Acuerdo de la Junta
demanda
Prueba del Daño
Revierte a la sociedad
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INFRACCIÓN DE
DEBERES DE LOS
ADMINISTRADORES
ACCIÓN INDIVIDUAL:
ACCIÓN U OMISIÓN
DAÑO= DEUDA
CONDENA A LOS
ADMINISTRADORES
CAUSAL
RESARCITORIA
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SUPUESTO DE DISOLUCIÓN O INSOLVENCIA
INCUMPLIMIENTO DE DEBERES.
RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA
DEMANDA
CUASI-OBJETIVA
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TRIBUTARIA
compatibilidad
CIVIL
B
A
C
MERCANTIL
RESPONSABILIDAD
ADMINISTRADORES
PENAL
E
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D
CONCURSAL
CONCURSAL
172.2.3º
172.3
RESPONSABILIDAD
RESARCITORIA.
RESPONSABILIDAD
CONCURSAL.
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48.3
MEDIDAS
CAUTELARES
RESPONSABILIDAD CONCURSAL
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societarios/insolvencia
penal
Estafa y otros
Del proceso
concursal
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ILÍCITOS PENALES MÁS FRECUENTES
•
Defraudaciones: Estafas y apropiaciones indebidas. (Art. 248 a 254 C.P.)
•
Delitos contra la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los
consumidores. (Art. 270 a 288 C.P.)
•
Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social. (Art. 305 a 310 C.P.)
•
Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente.
•
Delitos contra los Derechos de los trabajadores. (Art. 311 a 318 C.P.)
•
Delitos Societarios. (Art. 290 a 297 C.P.)
•
Insolvencias punibles (Art. 257 a 261 C.P.)
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INCREMENTO DE
DEMANDAS
CUADROS ESTADÍSTICOS
2005
2007
2006
2005
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2008
CASUÍSTICA
TS
MÁLAGA
OTROS
PRUEBA
4/10/2005
=
=
PRESCRIPCIÓN
01/04/09
=
=
EXENCIÓN
DOS
EXCEPCIONES
O
O
DEBERES
11/05/1991
7/06/1999
=
=
HEREDEROS
24/03/1994
=
=
ACUMULACIÓN
30/11/2005
=
=
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ÁREAS DE PROTECCIÓN
ANÁLISIS
EMPRESA
DECISIONES
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CUMPLIMIENTO
DEBERES
CONTENCIOSO
PREVENCIÓN/PROTECCIÓN
CONTENCIOSA
SOCIETARIA
EXTRACONCURSAL
CONCURSAL
PROPIA
CONCURSAL
TERCERO
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ASESORAMIENTO
• SOLUCIONES:
– NO ES SÓLO UNA PRÁCTICA COMERCIAL ….ES UNA
VERDADERA NECESIDAD…..
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•
•
•
•
•
•
•
•
1º.
2º.
3º.
4º.
5º.
6º.
7º.
8º.
Acomodación de la situación societaria y fiscal a las exigencias legales.
Análisis y regularización de los libros contables de la sociedad.
Cobertura de las decisiones empresariales.
Prevención de las situaciones de disolución.
Prevención de las situaciones de insolvencia.
Asesoramiento previo sobre todos los supuestos de táctica empresarial.
Control de la estrategia empresarial.
Establecimiento y control de protocolos empresariales.
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CIRCULOS DE PROTECCIÓN.
Establecer y reconocer los signos de alarma que la
normativa societaria nos da.
Establecer círculos de protección entorno
a las decisiones empresariales.
Externalización de servicios jurídico-económicos de protección y asesoramiento.
FORMACIÓN
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Mario Benedetti
Mi estrategia es
en cambio
más profunda y más
Mi táctica es
mirarte
aprender como eres
quererte como eres
…
simple.
Mi estrategia es
que un día cualquiera
no sé cómo ni sé
con qué pretexto
por fin me necesites
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TRABAJANDO EL FUTURO……GRACIAS
.
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