La sucesión de empresas: Derechos de
trabajadores y afectación de los
convenios colectivos
Jesús R. Mercader.
Catedrático Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social. UC3M
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• I. Los presupuestos de la sucesión de
empresas en la doctrina jurisprudencial
reciente
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1. Adquisición o transmisión de acciones o participaciones de la
sociedad titular de la empresa no tiene eficacia transmisiva.
• STS 20-12-2012 (RJ 11280): la transmisión de
participaciones sociales por quienes eran socios de una
sociedad de responsabilidad limitada no constituye
transmisión de empresa, y por tanto no hay obligación de
informar a los representantes de los trabajadores, ni tiene
carácter fraudulento puesto que el simple cambio de
partícipes en el capital social no altera el régimen de
responsabilidad en perjuicio de sus trabajadores.
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2. Externalización de distintas ramas de actividad de
una empresa constituye sucesión de empresa
• Cuando se produce una transmisión lícita y real de los medios
humanos y materiales necesarios para desarrollar las
actividades segregadas
• «DIARIO EL PAÍS, SA»: segregación de las actividades
publicitarias, de impresión y de servicios (STS 14-2-2011, RJ
2734).
• «RENFE y ADIF»: segregación (prevista legalmente) de
determinadas actividades a entidades mercantiles de nueva
creación, con transmisión de elementos esenciales y cartera
de clientes. No obsta a la autonomía productiva que las
nuevas empresas precisen los servicios de la cedente para
realizar su actividad (STS 18-9-2014, RJ 4953)
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3. Despido colectivo y transmisión de
empresas, una peculiar interpretación judicial
• Despido colectivo previo no impide apreciar la
existencia de transmisión de empresa (STS 18-2-2014
(Rº 108/2013).
• Previa transmisión en la que se dicen incumplidos los
requisitos del art. 44 ET vicia de nulidad del posterior
despido colectivo (SAN 12-6-2014)
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STS 18-2-2014 , Asunto SODEOIL, SLU
•
Despido colectivo previo no impide apreciar la existencia de transmisión de
empresa: “existencia de un pacto interempresarial tendente a evitar las
previsiones que el art. 44 ET tiene establecidas en materia de sucesión, o sea, de
una actuación consistente en la utilización de las previsiones del art. 51 ETnorma de cobertura - para evitar la aplicación del art. 44 de la misma, o sea para
evitar las consecuencias laborales de una transmisión, en clara incursión en el
supuesto fraudulento contemplado en el art. 6.4 Cc, que debe llevar como
consecuencia la nulidad del acto (despido colectivo) llevado a cabo” (STS 18-22014 (Rº 108/2013).
•
STSJ Aragón 2-5-2012: La asunción por parte de la nueva contratista de la
mayoría de los trabajadores de la antigua, muchos de los cuales habían sido
despedidos en base a un ERE, junto con la transmisión de los elementos
materiales esenciales para desarrollar la actividad, supone la aplicación de la
figura jurídica de la sucesión de empresas. Por tanto, cuando la nueva contratista
lleva a cabo el despido de uno de los afectados por el ERE de la primera, la
antigüedad a efectos de calcular la indemnización debe ser la fecha en que inicio
la prestación de servicios con la citada antigua contratista.
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SAN 12-6-2014, Asunto Coca Cola
• “Se ha producido, por tanto, un completo y manifiesto
incumplimiento de las obligaciones de información, consulta y
negociación en el supuesto de cambio de titularidad de la empresa.
Y no se trata de un incumplimiento situado en el pasado (…) es un
incumplimiento que se mantiene en el presente y se proyecta
sobre el periodo de consultas del despido colectivo, porque en ese
momento la información y documentación sobre la constitución del
grupo era todavía incompleta”.
• Añaden que la forma de proceder “al constituir el ámbito del
despido sin ni siquiera haber informado a los trabajadores del
cambio de empresario no puede en modo alguno considerase
conforme con una mínima exigencia de buena fe negocial.
Concurre por ello causa de nulidad del despido colectivo
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4. La consolidada doctrina de la “sucesión de plantillas” como
supuesto del art. 44 ET: Presupuestos de aplicación
• 1. Traspaso significativo (cuantitativo o cualitativo) de
trabajadores cuando se trata de actividades que
descansan en la mano de obra.
• 2. Identidad subjetiva del personal traspasado.
• 3. Continuidad no interrumpida de la actividad.
• 4. Focalizada en el ámbito en el que se produce la
continuidad en la prestación de servicios.
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A) “Traspaso significativo” en términos cuantitativos
U.T.E. Servicios Aeropuerto de Barajas: “… el hecho de que la
recurrente ha empleado a 36 de los 46 trabajadores que ocupaba en
la actividad la contratista anterior, siendo uno de los contratados el
encargado general de control de personal y distribución de trabajos […]
al haberse dado ocupación al 80 por 100 de la anterior plantilla, a la
par que los trabajos de jardinería, mudanzas, peonaje, control de
acceso y de circulación, así como los de facturación no requieren por
lo general una gran inversión en muebles y máquinas, sino,
principalmente, en capital humano. (SSTS 7-12-2011, RJ 106/12 y 28-22012, RJ 4026).
Asunto Securitas-Eulen (SSTS 28-2-2013, RJ 2398 y 5-3-2013, RJ 3649):
Eulen suscribió nuevos contratos con 7 de los 9 trabajadores que
prestaban servicios en la contrata con la empresa saliente.
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B) “Traspaso significativo” en términos cualitativos
• Asunto Securitas-Servimax: 7/8 personas, de las que la empresa
entrante ha acogido a tres, número de personas que no representa
meramente un 50% o menos sino que en realidad es parte esencial
para el desempeño de la contrata si nos atenemos a las condiciones
en que la misma se lleva a cabo: un auxiliar de Servicios 24 horas,
todos los días del año; un auxiliar de servicios de las 10 a las 22
horas de lunes a sábados laborables; un auxiliar de Servicios de las
10 a las 22 horas los domingos y festivos de apertura (STS 9-4-2013,
RJ 5127).
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C) La continuidad y operatividad de la actividad
económica no interrumpida
• Banco Pastor: La empresa (en el caso, un hotel) no se encontraba en
funcionamiento por no tener suministro de electricidad y tener los empleados
sus contratos suspendidos en virtud de ERE (STS 24-9-2012, RJ 10287; STS 275-2013, RJ 5155 y otras en el mismo sentido)
• Balesa Tour S.L. Interrupción de la actividad entre una contrata y la siguiente:
no opera la sucesión empresarial (SSTSJ Canarias/las Palmas, 19-12-2007, JUR
100987/08 y 10-6-2008, JUR 302318): Balesa Tour S.L. cesó en la explotación
por su propia decisión el dia 30-4-2006, reintegrando el complejo a sus
propietarios. Y hasta el dia 14-7-2006 no suscribieron una parte de estos los
nuevos contratos de arrendamiento con efectividad en 31-10-2006 para su
explotación conjunta por Canarian Sun S.L. previa su remodelación en muchos
casos y a cargo de los correspondientes comuneros.
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D) Focalizada en el ámbito en el que se produce la
continuidad en la prestación de servicios
• Prestación de servicios auxiliares en supermercados ubicados
en distintos centros del territorio nacional.
• La nueva contratista contrató a los trabajadores (70%) que
prestaban servicios en la anterior en la CAM con nuevos
contratos y nuevas condiciones. Se cuestiona si, a efectos de
apreciar su hay sucesión de plantilla, debe computarse la de
todos los centros de trabajo o solo la de aquellos en que se ha
producido la contratación de trabajadores.
• El TS considera que hay sucesión de plantilla y rechaza el
argumento de que se trata de una contrata global en la que
hay que computar a todos los trabajadores (STS 9-7-2014, RJ
4637)
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• II. Derechos de trabajadores y afectación
de los convenios colectivos
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1. Convenio colectivo aplicable en la
subrogación legal
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Esquema legal: Artículo 44.4 ET
• Regla general: “Las relaciones laborales de los trabajadores
afectados por la sucesión seguirán rigiéndose por el convenio
colectivo que en el momento de la transmisión fuere de
aplicación en la empresa, centro de trabajo o unidad
productiva autónoma transferida”.
• Límite temporal: “hasta la fecha de expiración del convenio
colectivo de origen o hasta la entrada en vigor de otro
convenio colectivo nuevo que resulte aplicable a la entidad
económica transmitida”.
• Excepción: “Salvo pacto en contrario, establecido una vez
consumada la sucesión mediante acuerdo de empresa entre el
cesionario y los representantes de los trabajadores”.
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• 1.1. La conservación del estatuto
convencional de procedencia: Cuestiones
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Principios jurisprudenciales generales
•
La subrogación empresarial sólo abarca “aquellos derechos y obligaciones
realmente existentes en el momento de la subrogación, es decir, los que el
interesado hubiese ya consolidado y adquirido” por lo que se excluyen las
meras “expectativas” (STS 5-12-1992, Periódico que se integra en Medios
de Comunicación del Estado: “premio de permanencia”).
•
“El principio de continuidad en la relación de trabajo no impone una
absoluta congelación de las condiciones de trabajo anteriores, que
condenaría al trabajo cualquier intento de regulación homogénea” (STS
13-2-1997, Asunto de Profesoras de Centro Privado adscritas a un Centro
de la Comunidad de Madrid: régimen mejorado de vacaciones).
•
La subrogación “no obliga al nuevo empresario al mantenimiento
indefinido de las condiciones de trabajo previstas en el convenio colectivo
que la empresa transmitente aplicaba” (STS 20-1-1997, Asunto
Constitución en Telefónica de la filial Telefónica Servicios Móviles).
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Posibilidad de que haya dualidad de regímenes
convencionales aplicables en una misma empresa
• No se aprecia vulneración del derecho fundamental a la igualdad
en la distinta retribución percibida por los trabajadores de las
empresas absorbidas respecto de los de la principal, al haberse
pactado que cada colectivo seguiría rigiéndose por su propio
convenio, hasta tanto no se negocie un nuevo marco regulador para
la nueva empresa resultante de la fusión, y no ser admisible la
aplicación de la técnica del «espigueo normativo (STS 27-6-2011, RJ
6090).
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Aplicación del convenio de procedencia a los trabajadores de la empresa
adquirida y sometimiento de los nuevos trabajadores al convenio de la
empresa adquirente
• La continuidad del convenio anterior es aplicable solo a
los trabajadores afectados por el traspaso, no a los que
posteriormente contrate la empresa.
• La STS 15-4-2014 (Rº 146/2013) confirma que los
trabajadores de la empresa absorbida seguirán
rigiéndose por el convenio colectivo que se les aplicaba
pero los de nueva contratación quedarán sometidos al
convenio colectivo aplicable en la empresa absorbente
(absorción de PCCity por Worten).
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Efectos de la continuidad del convenio
de la empresa transmitida
• La regla general de conservación de los derechos retributivos anteriores
a la transmisión, implica el derecho de los trabajadores de la empresa
cedente a seguir percibiendo el «bonus» en función de objetivos, sin
que obste a tal derecho su falta de establecimiento por la empresa
cesionaria (STS 16-5-2012, RJ 6530 y STS 1-7-2014, RJ 4519)
• Determinación del convenio colectivo aplicable en materia de
clasificación profesional a los trabajadores procedentes de «Gas Natural
SDG, SA» que fueron subrogados por «Gas Natural Distribución SDG,
SA»: las solicitudes presentadas se deberán resolver en base al sistema
de clasificación profesional del convenio que les era aplicación a los
trabajadores en el momento en que interpusieron sus demandas,
concretamente el IV Convenio Colectivo de la empresa cedente (STS 123-2012, RJ 5422).
• Conservación del complemento «ad personam» por los trabajadores de
la empresa cedente, sin que proceda la absorción ni compensación con
el incremento de otros conceptos salariales (STS 26-2-2013, RJ 4122)
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• 1.2. Límite temporal de la vigencia del
estatuto convencional de procedencia
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¿Fecha de “expiración”?
• El art. 3.3 de la Directiva 2001/23 utiliza como términos
sinónimos los de “extinción” y “expiración”, e impone al
cesionario la obligación de mantener sus condiciones “hasta la
fecha de extinción o de expiración del convenio colectivo, o de
la entrada en vigor o de aplicación de otro convenio colectivo”.
• STS 22 de marzo de 2002, Asunto Absorción de empresas en el
Grupo Indra señala que “la palabra extinción significa, en su
acepción literal, la acción o efecto de extinguir o extinguirse; y
extinguir es “hacer que cesen o se acaben del todo ciertas
cosas que desaparecen gradualmente”. Por su parte,
expiración, significa acción y efecto de expirar; y expirar es
“acabar la vida”.
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¿“Expira” el convenio durante el periodo de ultraactividad?
• “El convenio no acaba, porque se prorroga hasta que
entre en vigor otro nuevo que lo sustituya” (STS 223-2002, Asunto Absorción de empresas en el Grupo
Indra y STS 30-9-2003, Asunto Alton Ods.)
• STJUE 11-9-2014, C-328/13, Asunto Convenio del sector
aéreo austriaco: “las condiciones de trabajo pactadas
mediante convenio colectivo, que ha sido denunciado,
mantienen sus efectos sobre las relaciones de trabajo
que estaban directamente sometidas a él antes de su
denuncia, siempre que dichas relaciones de trabajo no
estén sometidas a un nuevo convenio colectivo o no se
llegue a un acuerdo individual con los trabajadores
afectados”.
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• 1.3. El pacto en contrario como instrumento de
alteración del estatuto convencional de
procedencia.
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¿Cabe la sustitución por pacto extraestatutario?
• Debe tenerse en cuenta que “el acuerdo extraestatutario
alcanzado en el ámbito de la empresa no constituye un
convenio colectivo nuevo que resulte aplicable a la entidad
económica transmitida con respecto a los trabajadores de la
antigua empresa a los fines de la sustitución entre convenios
prevista en el aplicable art. 44.4 ET, pues los pactos o
convenios extraestatutarios no se integran en el sistema de
fuentes de la relación laboral al no estar incluidos en el art. 3.1
ET, carecen de eficacia normativa y únicamente surten efecto
entre quienes los concertaron” (STS 12-4-2010, Rº 139/2009).
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¿Modificaciones unilaterales o en masa?
•
“Salvo pacto, la empresa no puede
unilateralmente imponer nuevas condiciones de
trabajo a los trabajadores procedentes de tres
empresas absorbidas ni encuadrarles en un
convenio colectivo ya existente “(TS 19-2-2002,
RJ 4362)
•
No cabe el acuerdo alcanzado individualmente
con los trabajadores afectados por los que se
acepta la renuncia al anterior convenio y la
sujeción a otro Convenio colectivo.
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¿Es posible un pacto que determina el convenio aplicable antes
de materializarse la transmisión?
• SAN 14-7-2014 (Rº 108/2014). En este caso, el acuerdo por el
que se decide la no aplicación del Convenio de origen y se
pacta que los trabajadores afectados por la externalización
quedarán sujetos al Convenio colectivo estatal de Empresas de
Consultoría, aplicable en la entidad cesionaria. Y ello
contraviene lo previsto en el art. 44 ET no solo porque es un
acuerdo adoptado con carácter previo a la efectiva
transmisión, sino además, y precisamente por ello, porque en
la negociación no están adecuadamente representados los
intereses de los trabajadores afectados.
• SAN 14-6-2013 (Rº 177/2013). “Nuestra respuesta ha de ser
necesariamente negativa, porque dicho acuerdo es previo a
la sucesión (…).
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Legitimación para negociar el acuerdo
• Conforme al art. 44.5 ET, “conserve su autonomía, el cambio de
titularidad del empresario no extinguirá por sí mismo el mandato de
los representantes legales de los trabajadores, que seguirán
ejerciendo sus funciones en los mismos términos y bajo las mismas
condiciones que regían con anterioridad”. En este caso, serán éstos
los legitimados para negociar y suscribir estos pactos de
homogeneización.
• Sobre la interpretación de cuándo debe considerarse que la entidad
transmitida ha perdido o no su autonomía, vid STJUE de 29 de julio
de 2010 (Asunto UGT-FSP) y STSJ Madrid 1 de octubre de 2012 (AS
2491).
• Si la entidad transferida no conserva su autonomía, serán los
órganos de representación que en ésta existan los legitimados para
negociar este tipo de pacto, pero ello tras la correspondiente
adaptación, en su número o composición, que derive de la
incorporación de los trabajadores cedidos.
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Contenido de los pactos de homogeneización: ¿Cabe el
pacto de remisión dinámica al convenio de procedencia?
• El pacto puede contemplar la aplicación indefinida a los trabajadores
afectados del convenio colectivo de origen.
• STS 31-3-2011 (RJ 3692): Acuerdo colectivo de 20-06-2001 que establece la
aplicación al personal de la empresa «Aqualia, SA» (procedente del
Ayuntamiento de Almería), del Convenio Colectivo del Personal Laboral del
mismo: la remisión a la regulación convencional es dinámica (al convenio
vigente) y no estática (al convenio inicial).
•
Se trata de una excepción a la regla general que impide que legamente se
establezca una remisión dinámica al Cc porque ello lesiona la libertad de
empresa –dado que el cesionario no puede participar en dicha negociación(STJUE 18-7-2013, Asunto Alemo-Herron)
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2. Convenio colectivo aplicable en la
subrogación convencional
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Alcance
• Previsión en los convenio colectivo de la subrogación
del nuevo empresario en los contratos del anterior
contratista: convenios colectivos de limpieza de
edificios y locales, del sector de restauración….
• Lo mismo ocurre en caso de que la transmisión se
prevea en el pliego de condiciones (STS 13-11-2013,
Rº 1334/12)
• Opera en aquellos casos en que no es aplicable la
sucesión convencional ex art. 44 ET: Efecto típico es
la no operatividad de la regla de responsabilidad
solidaria.
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Reglas generales: el necesario respeto a las reglas de
procedimiento y forma de la subrogación pactado
1. Exigencia de entrega de documentación entre cedente y
cesionaria (STS 18-12-2012, RJ 11092, STS 19-12-2012, RJ
1764/2013)
2. Cumplimiento de los requisitos de antigüedad de los
trabajadores para que opere la subrogación (STS 21-9-2012,
RJ 2388/2013; STS 2-7-2012, RJ 8968; 16-5-2012, RJ 8528).
3. Cumplimiento de los requisitos legales por parte de los
trabajadores que quedan subrogados: Trabajadores sin
autorización para desarrollar la actividad (STS 2-7-2012, RJ
8739, Vigilancia y seguridad y STS 24-7-2013, Rº
3228/2012).
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Especialidades: Internalización de actividades
entre empresas de distintos sectores
• STS 20-2-2013,RJ 3607; STS 10-12-2008, Asunto Limpialand. “El
hecho de asumir las funciones de limpieza no la convierte en
empresa del ramo, pues la limpieza de por sí se integra aunque sea
indirectamente en el proceso productivo de cualquier empresa”.
• Asunción directa por el Ayuntamiento de la ejecución del servicio
público realizado por anterior empresa concesionaria: inexistencia
de transmisión de elementos patrimoniales e inaplicación de la
cláusula subrogatoria del convenio sectorial a la entidad local (STS
17-6-2011, RJ 5423).
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Especialidades: CEE que sucede a una empresa de limpieza
• Se aplica la cláusula de subrogación del convenio de limpieza:
• «en igualdad de condiciones con el resto de empresas que operen
en el mercado», con el objeto de «integrar tanto a personas con
discapacidad como sin ella», de forma que «si la empresa
adjudicataria, tenga o no reconocidos los posibles beneficios de
centro especial, concurre a una contrata en la que la actividad a
desarrollar es otra diferente a la que figura en el ámbito funcional de
su especifico Convenio, deberá someterse a las normas
convencionales aplicables en el sector en cuya actividad asume
integrarse para realizar las funciones objeto del mismo;
afectándole, en consecuencia, en el presente caso las normas
cuestionadas sobre subrogación en el sector de limpieza» (con estas
palabras u otras similares, SSTS 21-10-2010, Rº 806/10; 4-10-2011,
Rº 4597/10; 7-2-2012, Rº 1096/11; 4-10-2012, Rº 3163/11; 20-22013, Rº 3081/11; y 9-4-2013, Rº 304/12).
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Derivaciones de la anterior doctrina: STS 23-9-2014 (Rº 50/2013)
• Demanda interpuesta por «Federació de Centres Especials de Treball de
Catalunya» [proc. 16/12 ], declaró la nulidad de la indicación «... y centros
especiales de empleo » contenida en el art. 2 del Convenio Colectivo del sector de
Limpieza de Edificios y Locales de Cataluña
• La argumentación utilizada por los demandados saca por completo de contexto
la doctrina jurisprudencial que invoca (… ) aún en aquellos supuestos en que una
de las empresas -saliente o entrante- fuese un CET, sin que en manera alguna se
mantuviese en ella –desbordando la cuestión litigiosa que entonces se suscitabala aplicación de todas las normas del Convenio de Limpieza a los trabajadores del
CET, cuando éste efectúe tareas previstas en el ámbito funcional de aquél.
• Nuestro criterio jurisprudencial se limitaba a proclamar la aplicación de una
concreta norma del Convenio para el sector de limpieza -relativa a la subrogación
empresarial- en la relación «ad extra» que el CET había de tener con otras
empresas adjudicatarias de las correspondientes contratas, pero en manera
alguna se refería -ni podía hacerlo, dado el objeto de debate- a las relaciones
que «ad intra» mantenía el CET con sus trabajadores.
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Especialidades: Empresa de limpieza que sucede a un CEE
• Se aplica la cláusula de subrogación del convenio de
limpieza:
• «tampoco ahora existe razón para excluir al
discapacitado, lo que de producirse sí constituiría un
supuesto discriminatorio» (SSTS 9-10-2012, Rº 3667/11;
10-10-2012, Rº 3471/11; 10-10-2012, Rº 4016/11; 18-122012, Rº 414/12; y 12-12-2012, Rº 750/12).
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Limitación de los convenios de empresa en relación de las
cláusulas de subrogación establecidas en convenios de sector
• La preferencia aplicativa del convenio de empresa se
admite en las materias expresamente reservadas
legalmente. En las restantes existe concurrencia ex art.
84.1 ET.
• Las cláusulas de subrogación convencional no se
encuentran en el listado del art. 84.2 ET y, por tanto,
existiría concurrencia prohibida.
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MUCHAS GRACIAS
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Derechos de trabajadores y afectación de los convenios colectivos