EL CONTROL DE LEGALIDAD A
CARGO DEL REGISTRADOR DE
COMERCIO
Rutilio Antonio Díaz Martínez.
• En el ejercicio del Control de Legalidad, el
Registrador de Comercio debe limitarse al
contenido del documento, o debe incursionar
en el negocio sustancial que se refleja en el
instrumento presentado para su inscripción.
ANTECEDENTES
Código de
Comercio
1855
Código de
Comercio
1882
Código de
Comercio
1904
Sistema
judicial
Normas
mínimas de
publicidad
mercantil
Inscripción
de extracto
de diversos
documentos
REGIMEN ACTUAL
Código de
Comercio
1971
LRC 1973
Sistema
Administrativo
Renovación
orgánica y
sustancial de
la publicidad
legal mercantil
Se dota de
mayor
contenido la
regulación de
la actividad
registral
mercantil
Se ocupa del significado jurídico de la inscripción; determina la
responsabilidad personal del Registrador; establece los efectos de la
publicidad formal (declarativa-constitutiva)
•Arts. 461, 462, 463 Co.Com.
•Arts. 2, 3, 4 y 5 LRC.
•Efecto constitutivo Arts. 25, 177, 183, 319, 324 C. Com
Cual es el Sistema que rige en materia registral
comercial en E.S.?
Por la Autoridad a cargo
• Administrativo. Art. 456
Co. Com. 1, 6 LRC.
Organismo administrativo receptor y publicador
de actos jurídicos relacionados con el tráfico
mercantil y los comerciantes.
Por los efectos de la
publicidad registral
• Mixto (Romano con
influencia del
Germánico)
Caracteres y finalidades del Registro de Comercio
ORIGINA ACTIVIDAD
JURISDICCIONAL-REGISTRAL
DESPLIEGA UNA FUNCION
ADMINISTRATIVA
CONFIERE PUBLICIDAD A LOS
ACTOS QUE EN EL SE INSCRIBEN
• El Registrador valora y
decide
sobre
la
admisibilidad o rechazo
del
documento
presentado
a
inscripción. Arts. 472
Co.Com., 15 Inc. 3º
LRC.
•Respecto al procedimiento y
efectos de los Estados
Financieros
empresariales
sometidos
a
depósito
registral. Arts. 475. VI, Co.
Com. Lo mismo que la
autorización
de
Libros
sociales. Arts. 40 Co. Com.,
y 11 lit. h) LRC.
•Permite
una
verdadera
divulgación legal de los
actos inscriptos a fin de
dotarlos
de
oponibilidad
frente a terceros.
Finalidades
Inmediata
Certidumbre a
las relaciones de
responsabilidad
Mediata
Protección del
comerciante o
del tercero
REGULACION DEL CONTROL DE LEGALIDAD
El Registro de Comercio no es ni nunca ha sido un mero archivador de documentos, al que pueden
acudir los interesados con el propósito de consultar su contenido. El legislador mercantil ha
otorgado al encargado del registro el control de legalidad de cada uno de los documentos cuya
inscripción exige la ley.
Co.
Com
Art. 471 IV.
La
calificación
comprenderá: IV. La
validez
de
las
obligaciones, cuando
el documento se
refiera a ellas y de
acuerdo
con
su
propio tenor.
LRC
Art. 15 III.
Los
Registradores
calificarán bajo su
responsabilidad: III.
La validez de las
obligaciones,
de
acuerdo con el tenor
del
respectivo
documento.
El Registrador ha de verificar que las cláusulas del documento sometido a inscripción se ajustan a
la ley, y debe inscribir solamente aquellos que reúnen los requisitos de fondo y forma. Art. 1 LRC.
Manifestaciones prácticas del control de legalidad registral.
Requisitos especiales
•Requisitos de la
Escritura de
Constitución Art. 22
Co. Com., y los de
la S.A. Art. 194 Co.
Com.
Requisitos esenciales
•Cantidad de socios
en una S. en C. Art.
93 Co. Com
•Aportes en una
Ltda. Art. 103 Co.
Com
Prohibiciones de ley,
o requisitos
particulares
•Exclusividad en el
uso de ciertas
expresiones:
“Banco”.
“Titularizadora”, .
•Agregados
obligatorios a
ciertas
denominaciones:
“clasificadores de
riesgo, corredores
de bolsa”
Cumplimiento de
formalidades previas
•Acuerdo de
disolución. Arts. 63
y 188 Co. Com.
•Acuerdos de
nombramientos de
factores, gerentes,
liquidadores,
administradores,
auditores. Art. 13
LRC.
•Acuerdo de
Llamamiento de
suplentes y
reincorporación .
Art. 264 Co. Com.
•Acuerdos de fusión
de sociedades. Art.
317 Co. Com.
¿Cuales son los alcances del Control de Legalidad?
Debate doctrinario y fallos contradictorios.
Disminución de las funciones del
Registrador. Con facultades limitadas a
recibir el documento, clasificarlo y
ponerlo a disposición de los
interesados
Análisis de la regularidad formal del
documento sometido a inscripción.
Actividad similar al par inmobiliario
Función
burocrática
Función
Calificadora
Función de control
de legalidad
sustancial
Las facultades no se limitan al análisis formal del documento. El Registrador puede y debe
analizar la legalidad del negocio en sí mismo, más allá de las formas documentales exteriores
EJERCICIO COMPARATIVO.
Derecho comparado (Argentina)
•
Art. 34 Co. Com. Rep. Argentina.
El Registrador es responsable de la
exactitud y legalidad de sus asientos.
Régimen jurídico salvadoreño
•
Art. 7 Ley Org. IGJ.
Las inscripciones serán ordenadas
previo cumplimiento de los requisitos
legales que correspondan al acto a
registrar.
Art. 1 y 15 LRC.
El Registrador responde del cumplimiento
del principio de legalidad, que consiste en
la calificación de los requisitos de fondo y
de forma, de los documentos presentados.
Art. 38 de la Resolución General I.G.J.
No. 7/2005.
Previo a ordenarse la inscripción, se
verificará la legalidad del documento y
del
acto
contenido
en
él,
comprendiéndose en ello la verificación
del cumplimiento de todos los requisitos
formales y sustanciales que en cada
caso correspondan.
•
ACTIVIDAD REGISTRAL - FUNCIÓN DE
CONTROL
DE
LEGALIDAD
SUSTANCIAL.
Art. 463 Inc. II Co. Com.
El
Registrador
es
personalmente
responsable
de
las
inexactitudes
contenidas en los asientos que haya
autorizado….
•
ACTIVIDAD REGISTRADORA – FUNCIÓN
DE CONTROL DE LEGALIDAD FORMAL.
Control de legalidad formal Vrs. Control de legalidad sustancial.
Determinación de requisitos
formales y esenciales del documento
Control amplio y profundo del
documento adentrándose al negocio
fundamental que le da origen
La facultad de control legal comprende la
apreciación de la legalidad del acto, en
consideración al efecto de la totalidad del
derecho.
Si el documento, acto o hecho es inscribible
Si el documento cumple con los requisitos
formales y de validez
Capacidad y personería de los otorgantes
De no entender que el examen del
documento comprende el control de
legalidad el Registrador debería de inscribir
sociedades manifiestamente
infracapitalizadas, o sociedades de cómodo.
El control NO se extiende
a:
la veracidad del acto
Control de las declaraciones contenidas en
el documento
JURISPRUDENCIA ARGENTINA
Maco SRL,
•
La facultad para requerir la adecuación
entre el capital y el objeto social se
encuentran configurados dentro del
control de legalidad que debe efectuar
el juez de registro (Registrador).
•
Frente al rechazo de una inscripción
fundado en la falta de cumplimiento del
recaudo de la pluralidad de socios; se
resolvió que: No existe pluralidad
sustancial de socios si la participación
social de uno de ellos es insignificante.
•
Es comprensivo del control de legalidad
a cargo del registrador mercantil las
observaciones efectuadas por este
organismo a un estatuto de sociedad
anónima constituida por profesionales
de ciencias económicas para el
ejercicio, entre otras actividades, de la
abogacía.
J.N.Com. de Registro, 28/11/1980.
Frannchia Raymond SRL.
CNCom Sala E, 3/5/05.
Price Waterhouse,
CNCom Sala E, 28/4/2000.
CONCLUSIONES
• En El Salvador el sistema registral en materia
de comercio es MIXTO
• El control de legalidad a cargo del registrador
de comercio en El Salvador es “FORMAL”.
• El control de legalidad no se constriñe al
análisis del documento, si no también importa
el examen de validez de las obligaciones en él
contenidas.
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el control de legalidad a cargo del registrador de comercio