Negociación
Incompatible
en la jurisprudencia…
Dr. Sergio Jiménez N.
Fiscal Anticorrupción de Lima.
Fiscalía Nacional Anticorrupción
1
Premisa Conceptual.
INFRACCION
DEL
DEBER
2
3
4
5
CLASIFICACION DE LOS DELITOS
Dominio del Hecho
El injusto penal radica en el dominio de un
riesgo prohibido.
Infracción del Deber
El injusto penal radica en el dominio de un riesgo
prohibido
6
Caso N° 1

A facilita a B un cuchillo para
que mate a su esposo.
¿ “A” responde por Autoría o
Complicidad?
7
Caso N° 2
El Comité Especial, observa que el Operador
Logístico (encargado del proceso) modifica las
bases de un procesos con la finalidad de
beneficiar a un proveedor. Ante este hecho se
mantienen inmutables y otorgan buena pro a
dicho proveedor?
¿ El Comité Especial responde por Autoría o
Complicidad?
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Los Delitos de
Corrupción de
Funcionarios
EN SUS PROBLEMAS
9
COHECHO
10
Yo te doy tu licencia hoy mismo, así
te falten requisitos, pero me das
s/200.ºº
Viernes 12 de
Abril a las
08.00 am
¡Aquí está tu licencia
Listo, está completo.,
¿ya
ves?,
todos
ganamos.
Toma, aquí están los
s/200.
Viernes 13 de Abril
a las 09.00 pm
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¿ A quién detienen ?
12
¿ Por qué delito ?
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Cohecho Pasivo Propio
¿QUE MODALIDAD?
¿Solicitar?
¿Aceptar?
¿Recibir?
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ARTICULO 259° de Código Procesal Penal
La Policía Nacional del Perú detiene, sin mandato judicial, a quien sorprenda
en flagrante delito. Existe flagrancia cuando:
1. El agente es descubierto en la realización del hecho punible.
2. El agente acaba de cometer el hecho punible y es descubierto.
3. El agente ha huido y ha sido identificado durante o inmediatamente
después de la perpetración del hecho punible, sea por el agraviado o por otra
persona que haya presenciado el hecho, o por medio audiovisual, dispositivos
o equipos con cuya tecnología se haya registrado su imagen, y es encontrado
dentro de las veinticuatro (24) horas de producido el hecho punible.
4. El agente es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas después de
la perpetración del delito con efectos o instrumentos procedentes de aquel o
que hubieren sido empleados para cometerlo o con señales en sí mismo o en
su vestido que indiquen su probable autoría o participación en el hecho
delictuoso
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COLUSION
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En el año 2010, el Comité Especial de la
Municipalidad Distrital de Lagartocoha,
concierta
con
el
proveedor
Bob
Constructor SAC a fin de otorgarle la
buena Pro en el Proceso de Selección
convocado por la entidad.
¿ Que delito se configura?
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Tipo Penal de Colusión
Art. 384° del Código Penal
(Aplicable a la fecha de los hechos).
El Funcionario o servidor público que, en los contratos,
suministros, licitaciones, concurso de precios, subastas o
cualquier otra operación semejantes en la que
interviene en razón de su cargo o comisión especial
defrauda al Estado o entidad u organismo del Estado,
según ley, concertándose con los interesados en los
convenios, ajustes, liquidaciones o suministros, será
reprimido con pena privadita de la libertad no menor de
tres ni mayor de quince años.
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Negociación Incompatibles o
Aprovechamiento indebido de cargo
Artículo 399° del Código Penal.
El Funcionario o servidor público que indebidamente
en forma directa o indirecta o por acto simulado se
interesa, en provecho propio o de tercero, por
cualquier contrato u operación en que interviene por
razón de su cargo será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años
e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del
artículo 36° del Código penal.
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Tipicidad Objetiva
Bien Jurídico.




El correcto funcionamiento del aparato Estatal.
La imagen de la Administración frente a la ciudadanía
La Imparcialidad en la comportamiento del
funcionario o servidor público.
La Transparencia del actuar del funcionario público en
la realización de los actos propios del cargo que se
relacionan con los contratos y operaciones, en los que
participa en nombre del Estado.
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Tipicidad Objetiva
¿ Cuándo una persona se interesa
indebidamente?



Anteponer o hacer concurrir una pretensión
(propia o de tercero) junto a la estatal.
Intervenir como funcionario y como particular.
Buscar provecho, utilidad o ganancia o dar
parte a uno en un negocio.
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Tipicidad Objetiva
¿ Cómo se presenta el interés indebido
de forma directa?
Cuándo el funcionario de manera
personal manifiesta sus pretensiones
que promueve a través de actos
externos y objetivos.
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Tipicidad Objetiva
¿ Cómo se presenta el interés indebido de forma indirecta?
Se produce cuando se utiliza a otras personas para la
promoción o favorecimiento particulares. No interesa si
son funcionarios públicos o particulares
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Tipicidad Objetiva
¿Cómo se presenta el interés indebido por
acto simulado?
El acto simulado es aquel se caracteriza por
una voluntad discrepante de la voluntad real,
expresada objetivamente y que tiene como fin
producir la sola apariencia de un negocio
jurídico o ocultar mediante un acto el hecho
que verdaderamente existe o se quiere.
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Tipicidad Objetiva
¿ Qué es un Contrato u Operación en la lógica del tipo
penal?
Contrato – entendemos – debe expresarse en su
contenido técnico, ya sea de acuerdo a las reglas del
Código Civil o a la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado. (Licitaciones, ADS, ADP,
Menor Cuantía)
Operación, por su parte, importa toda una gama de
posibilidades de actuación del Estado que no invade el
contenido de lo que es un “contrato”.
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Caso N° 01




Al Jefe de contabilidad de una entidad le encargan la Gerencia de
Administración por 3 días, en ese tiempo convoca una proceso de
selección para la contratación de un trabajador CAS.
De regreso en su puesto, formó parte del Comité Especial que se
encargó del proceso de Selección.
Al concurso se presentó su yerno, el mismo que firmó una DJ,
donde indicaba que no estaba imposibilitado de contratar con el
Estado, por razones de parentesco (sanguíneos o de afinidad).
El Comité Especial se reunió y calificó al único postor (el yerno)
haciéndolo ganador del concurso.
¿El Jefe de Contabilidad, comete delito, qué delito?
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Jurisprudencia
Suprema
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RN. 3866-2007-PUNO
“… en Vista de que el solo hecho de formar parte del
Comité Especial Permanente y a la vez responsables de
las áreas de Abastecimiento, Patrimonio Fiscal y de
Planificación, Presupuesto y Desarrollo Institucional, no
resulta suficiente para atribuirles responsabilidad por el
delito de Negociación Incompatible, pues no se cuenta
elementos de la prueba que acrediten que tales
procesados se hayan interesado en forma directa –
poniendo de manifiesto sus pretensiones particulares – o
en forma indirecta o acto simulado, tampoco se ha
establecido con suficiencia que el proveedor haya estado
ligado a los procesados..”
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R.N. N° 4766-2001 – PUNO.

“…Que a la fecha de tales contrataciones, la conducta
incriminada al acusado no constituyó el delito establecido en el
numeral trescientos noventisiete del Código Penal, toda vez que
la condición requerida para el tipo, en cuanto a que la acción
del agente sea "indebida"; no se dió por que dicho accionar no
estuvo prohibido expresamente por ninguna norma legal
Cuarto.- Que si bien la Ley número veintiséis mil setecientos
setentiuno "Ley contra el Nepotismo", estableció la prohibición
de nombramientos y contrataciones de personal en el sector
público por razón de parentesco, ésta fue publicada recién el
quince de abril de mil novecientos noventisiete, es decir con
posterioridad a las contrataciones efectuadas por el acusado, y
que datan del tres de enero de mil novecientos noventiséis y
del quince de abril de mil novecientos noventisiete
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El Delito de Cohecho