Prof.Norma Beatriz MARTINEZ
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Cooperación Internacional en Derecho de
Familia
Se requiere agilidad y eficacia
Punto de conexión: residencia habitual
Fundamento fáctico: el arraigo de una
persona a una comunidad, familia o grupo
Siempre con intervención de las
representaciones diplomáticas en
protección de los nacionales involucrados
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1.
2.
3.
En el aspecto civil, incluye:
Sustracción
Régimen de visitas
Percepción de alimentos en el extrajero
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1.
2.
En el aspecto penal, involucra delitos
de:
Secuestro
tráfico
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



Rol importante de los jueces
(colaboración especial)
Juez requirente-Juez requerido
Ley del juez requirente controla el
contenido y el resultado del acto
encomendado
Ley del juez requerido regula el modo
de cumplimiento del acto
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Es una justicia de acompañamiento
 Jueces tienen jurisdicción internacional
específica (por lugar de localización,
lugar de residencia habitual del menor
inmediatamente anterior al
traslado/retención ilícito)
 Su operatividad reside en el principio de
reciprocidad entre Estados a los que
pertenecen los jueces

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La reciprocidad se plasma en tratados
bilaterales o multilaterales con normas
calificatorias autónomas…
 PILARES DEL AUXILIO JURIDICO:
1. Defensa de los DDHH
2. ISM
3. Revalorizar el arraigo a grupo familiar o
territorio por sobre el domicilio o
nacionalidad

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
1.
2.
3.
4.
5.
Fuente Internacional:
Convención Interamericana sobre cumplimiento de
medidas cautelares (custodia de hijos menores-Ley
22921)
Convención sobre aspectos civiles de la sustracción
internacional de menores (Convención de La Hayaley 23857)
CIDIP IV sobre restitución internacional de menores
CIDIP V sobre tráfico de menores (por art.4 se
extiende su aplicación a E no partes)
CDN-Ley 23849-Carta magna de derechos del niño
que repudia separación de padres-hijos e impone a
los E deber de evitar traslados/retenciones ilícitos de
menores al extranjero
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ROL DEL MENOR:
 ISM es el eje
 Debe ser oido (art.12)
 Su negativa a la restitución es causal de
oposición
 Ante la separación de los padres, en
tutela del menor, deben ser oidas las
partes

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Terminología adecuada
 Secuestro-sustracción: apuntan a actos
reprochables
 CIDIP IV – Mo-1989
 Acento en la actividad que debe
realizar el estado parte ante traslados o
retenciones ilícitas de menores

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Estados deben buscar soluciones
convencionales (bilaterales/multilaterales)
 Dos soluciones posibles: 1) estado de
donde se “desarraigó”al menor dicta
resolución que se cumple en el país donde
se lo localiza por exequatur ó 2)
procedimiento autónomo para evitar
innecesarias demoras
 Mutua cooperación para efectivizar el
pronto retorno del menor al Estado de su
residencia habitual +
 Protección del derecho de visita

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





Fuente interna: sin normas
Fuente internacional: por analogía se ha aplicado el
Tratado de Montevideo que regula las medidas
urgentes
Convenio sobre protección internacional de
menores entre Argentina y Uruguay (Mo-1981-Ley
22546)
Convención de La Haya sobre aspectos civiles de la
sustracción de menores de 1980 (Ley 23857)
CIDIP IV sobre restitución internacional de menores –
Mo-1989 (Ley 25358)
CIDIP V sobre Tráfico Internacional de menores
(aspectos civiles y penales) (Ley 25179)
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Estados se obligan a restituir a los
menores que se encuentren
indebidamente fuera de su residencia
habitual
 Legitimados: quienes ejercen la patria
potestad-tutela-guarda-quien es
privado de un régimen de visitas.

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
Calificación: donde el menor tiene su
centro de vida
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
Figura que se da ante el
traslado/retención ilícita de un menor de
un estado parte a otro en violación al
derecho de custodia
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LICITO
 ILICITO
 TRASLADO LICITO-RETENCION ILICITA
(indebida)
 Traslado ilícito: se viola el derecho de
custodia de una o varias personas,
emanado de una decisión judicial o
administrativa

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
Determinación del paradero del menor
trasladado sin pretensión de restitución
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Autónomo
 El reclamante se presenta ante juez de
la residencia habitual del menor
 Juez dicta exhorto que eleva al juez de
otro estado solicitando restitución
 Se cursa por intermedio del Ministerio de
Justicia

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
1.
2.
3.
Requisitos a acreditar por el reclamante:
Legitimación
Fecha de iniciación de la acción
Datos de la ubicación del menor
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
1.
2.
3.
JUEZ EXHORTADO:
Toma conocimiento de visu del menor
Adopta medidas para asegurar guarda
Dispone restitución (salvo graves riesgos
para salud niño)
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Basta que el menor se encuentre en
lugar distinto al de su residencia habitual
 NO IMPORTA SI MEDIO TRASLADO O
RETENCIÓN ILÍCITA

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No se regulan cuestiones penales
 FINALIDAD:
1. asegurar el retorno inmediato de
menores desplazados o retenidos
ilícitamente
2. Velar por respeto a los derechos de
custodia y visita

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
Muchos países aún no la ratificaron a
pesar de ser una convención universal…
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1) procedimiento de restitución
 2) procedimiento para garantizar
efectivo ejercicio del derecho de visita

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

1.
2.
3.
Derecho de custodia: relativo al cuidado
de la persona del menor, en particular
decidir su lugar de residencia (calificación
autárquica)
Surge de:
Atribución de pleno derecho
Decisión judicial/administrativa
Acuerdo vigente según derecho del
Estado en que el menor tenía residencia
habitual inmediatamente antes de su
traslado/retención
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
DERECHO de llevar al menor, por un
período a otro lugar distinto de donde
posee su residencia habitual
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
Centro de vida del menor (desplaza el
centro de atención a quien merece
protección) (NO LO CALIFICA)
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
Hasta los 16 años
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1.
2.
PRODUCIDA conculcando derecho de
custodia atribuido de manera separada
o conjunta por la ley del E de residencia
habitual del menor
Cuando el derecho se ejercía de
manera efectiva separada o conjunta,
o se habría ejercido de no haberse
producido traslado o retención
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LEGITIMACIÓN AMPLIA: quien ve
vulnerado su derecho de custodia
 Padres-tutores-guardadores-cualquier
institución que ejercía derecho

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Pedido de restitución procede siempre:
Que existe un derecho de custodia
atribuido según la ley de residencia del
menor
2. Que el derecho de custodia haya sido
ejercido de manera efectiva al momento
de la retención/traslado
3. Que el menor tenga residencia habitual
en estado requirente
4. Traslado/retención sean ilícitos (violando
derecho de custodia)

1.
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
1.
2.
3.
4.
CESA SI SE COMPRUEBA:
Reclamante consintió
traslado/retención o no ejercía el
derecho de custodia
Existencia de grave riesgo de exponer
al menor a peligro físico o psíquico o
situación intolerable
Menor con cierto grado de madurez se
oponga a la restitución
Tiempo en el que se formula el planteo:
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Impide la restitución el tiempo cuando se
dejó pasar el año de plazo legal para
pedir la restitución en tanto y en cuanto
el menor se haya integrado a un nuevo
centro de vida (equilibrio)
 Artículo 12 de la Convención de La
Haya establece plazo
caducidad/prescripción de un año
desde la fecha en que se detectó la
situación
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Organismos técnicos especializados en
cooperación internacional
 Convención de La Haya delega en ellas
el cumplimiento de objetivos
fundamentales
 Colaboran con los reclamantes y con las
autoridades competentes judiciales o
administrativas

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Se habilita el reclamo ante las
autoridades centrales del país de la
residencia del menor o ante cualquier
estado parte
 Argentina: Dirección de Asuntos
Jurídicos de Cancillería

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
1.
2.
3.
4.
Potestades:
Propender a la localización del menor
Adoptar medidas de seguridad para
proteger al menor
Celebrar acuerdos o transacciones
para tutelar el ISM
Garantizar la restitución del menor
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Se presenta la solicitud por parte de la
persona legitimada que debe brindar la
mayor información posible
 La autoridad central analiza el planteo
 Si lo considera adecuado inicia los
trámites de la fase voluntaria
(administrativa)

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Requisitos formales:
 Reseña de los hechos
 Datos del menor (personales, de
filiación)
 Lugar posible donde se encuentra
 Identidad de la persona que concretó la
ilicitud
 Fecha en que se detectó la situación

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Autoridades centrales proceden a
localizar el menor
 Toman medidas de precaución y
protección del menor
 Buscará llegar a solución amigable

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Si fracasa la fase voluntaria:
 Se abre la fase judicial
 Las autoridades centrales deben facilitar
el procedimiento judicial para conseguir
la restitución del menor
 Deben facilitar la obtención de
asistencia jurídica y judicial
 Pueden requerir explicaciones ante
demoras si los procedimientos se
extienden por más de seis semanas

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Informar acerca de la situación del
menor a través de la autoridad central
del lugar de residencia habitual del
menor
 Garantizar la restitución del menor

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Sólo de forma…
 No se afectan las cuestiones de fondo
del derecho de custodia
 No supone prejuzgamiento sobre
cuestiones futuras
 Juez competente para recupero puede
no ser el que determine la tenencia del
menor (jurisdicción independiente)

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No progresará ante oposición fundada
de licitud (consentimiento)
 Hay que probar
 Documental-pericial (médicos,
psicólogos)
 Consentimiento o no del menor (con
ayuda de peritos-cuerpo técnico
especial según lex fori, grado de
madurez…)

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Restitucion internacional de menores. ley 25358