EFECTOS DEL DECRETO 019 DE 2012
DENTRO DEL AMBITO LABORAL
ARMANDO MARIO ROJAS CHAVEZ
ABOGADO ESPECIALIZADO EN DERECHO LABORAL Y RELACIONES INDUSTRIALES
UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA
SALUD OCUPACIONAL
UNIVERSIDAD DEL NORTE
RETIRO DEL TRABAJADOR CON
LIMITACIÓN FÍSICA
ASPECTOS CONSTITUCIONALES Y LEGALES
PROTECCIÓN ESPECIAL DEL TRABAJADOR INCAPCIDATADO O DISCAPACITADO
1. Constitucional.
Artículo 47. El Estado adelantará una política de previsión, rehabilitación e integración
social para los disminuidos físicos, sensoriales y psíquicos, a quienes se prestará la
atención especializada que requieran.
Normas relacionadas que aplican dentro del ámbito laboral 11, 13, 29, 54. Tutela.
2. Legal.
Ley 316 de 1997. Artículo 26. En ningún caso la limitación de una persona, podrá ser
motivo para obstaculizar una vinculación laboral, a menos que dicha limitación sea
claramente demostrada como incompatible e insuperable en el cargo que se va a
desempeñar. Así mismo, ninguna persona limitada podrá ser despedida o su contrato
terminado por razón de su limitación, salvo que medie autorización de la oficina de
Trabajo.
No obstante, quienes fueren despedidos o su contrato terminado por razón de su
limitación, sin el cumplimiento del requisito previsto en el inciso anterior, tendrán derecho
a una indemnización equivalente a ciento ochenta días del salario, sin perjuicio de las
demás prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el Código
Sustantivo del Trabajo y demás normas que lo modifiquen, adicionen, complementen o
aclaren.
Protección del trabajador discapacitado frente al contrato de trabajo a término fijo.
Corte Constitucional. Sentencia T-307 de 2008.
Corresponde al empleador conservar el puesto de trabajo del empleado discapacitado, no
obstante que el vínculo laboral se extinga por cumplimiento del plazo estipulado. Por lo tanto,
resulta procedente el reintegro del asalariado, sin perjuicio de la indemnización especial prevista
por el artículo 26 de la ley 361 de 1997.
Protección del trabajador en condiciones de debilidad manifiesta (incapacitado).
Corte Constitucional. Sentencia T-992-2008.
3.8. En conclusión, la violación de los derechos fundamentales invocados por el accionante se
genera porque: (i) lo desvincularon de su trabajo encontrándose incapacitado laboralmente,
desconociendo el derecho a la estabilidad laboral reforzada; (ii) superado el término de 180 días
de incapacidad el empleador no gestionó lo pertinente para definir el estado de invalidez del actor,
violando el principio de solidaridad mencionado; y (iii) suspendieron el pago de las cotizaciones al
Sistema de Seguridad Social sin reparar en el estado de salud del actor. Como ya se dijo, el
desvincular en virtud de la discriminación bajo la figura legal del despido con justa causa con
indemnización, constituye un abuso de tal derecho por parte del empleador.
3.9. Lo anterior por cuanto, siendo el motivo de desvinculación su estado físico, para la
realización del despido no tuvo en cuenta los parámetros señalados en la ley 361 de 1997,
artículo 26. Es decir no solicitó autorización de la oficina del trabajo y tampoco pagó los ciento
ochenta días más en el momento de la liquidación.
Estabilidad del trabajador enfermo (enfermedades no incapacitantes)
Corte Constitucional. Sentencia T-295 de 2008.
Además de las garantías señaladas normativamente, cuando se ha despedido de
manera unilateral a un empleado debido a su condición de portador o enfermo de
(VIH/SIDA), la jurisprudencia de la Corte ha encontrado que tal trato constituye una
discriminación inaceptable, evento en el cual procede el amparo de tutela y el respectivo
reintegro laboral como mecanismo de protección ante la debilidad manifiesta de los
trabajadores.
(…)
Si tal estabilidad opera para todos los trabajadores, con mayor razón se presenta para la
protección de enfermos de (VIH/SIDA) sin importar la clase de contrato que hayan
suscrito, ya que por la naturaleza de la enfermedad se requiere del empleador una
mayor asistencia y respeto a su condición, casos en los que opera la presunción de
despido por discriminación en razón de su patología, debiendo el empleador asumir la
carga de la prueba que apoye el factor objetivo que le permita efectuar la terminación del
contrato justamente
CONSERVACIÓN DEL PUESTO DE TRABAJO.
1. Reubicación
Corte Constitucional. Sentencia T-062-2007.
“Al respecto, recordó la Corte que en los eventos de incapacidad temporal que no supera los
180 días, sobre el empleador recae la obligación de reinstalar al trabajador en el cargo que
desempeñaba, deber que no tiene matiz alguno en los casos de incapacidad permanente
parcial, en los cuales, como fue señalado en líneas anteriores, no se ha logrado una total
recuperación de la salud del trabajador. En tales eventos, el empleador está igualmente
obligado a reubicar al trabajador en el cargo que venía desempeñando, de ser posible de
acuerdo al tipo y grado de incapacidad, o a proveer otro cargo de acuerdo a las exigencias
que ya fueron señaladas”.
2. Trabajo con restricciones.
Artículo 8º Resolución 2346 de 2007.
Tanto en las evaluaciones médicas pre – ocupacionales como en las periódicas
programadas, se deberán anexar los conceptos sobre restricciones existentes, describiendo
cuáles son, ante que condiciones, funciones, factores o agentes de riesgo se producen,
indicando si son temporales o permanentes y las recomendaciones que sean pertinentes.
TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO
Artículo 137 del Decreto Ley 019 de 2012.
“En ningún caso la limitación de una persona, podrá ser motivo para
obstaculizar una vinculación laboral, a menos que dicha limitación sea
claramente demostrada como incompatible e insuperable en el cargo
que se va a desempeñar. Así mismo, ninguna persona limitada podrá
ser despedida o su contrato terminado por razón de su limitación, salvo
que medie autorización del Ministerio del Trabajo”
“Sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior, no se requerirá de
autorización por parte del Ministerio del Trabajo cuando el trabajador
limitado incurra en alguna de las causales establecidas en la ley como
justas causas para dar por terminado el contrato, Siempre se
garantizará el derecho al debido proceso”.
CONCLUSION
Conforme la reforma introducida por el artículo
137 del decreto ley 019 de 2012, cuando el
trabajador con limitación física incurra en justa
causa de terminación del contrato, no se requiere
autorización del Ministerio del Trabajo para
proceder a su retiro.
En todo caso tiene que garantizarse el debido
proceso.
PAGO DE SUBSIDIO POR
INCAPACIDAD TEMPORAL DE
ORIGEN COMÚN
Artículo 23 del decreto 2463 de 2001:
“Las administradoras de fondos de pensiones y administradoras de riesgos
profesionales deberán remitir los casos a las juntas de calificación de invalidez
antes de cumplirse el día ciento cincuenta (150) de incapacidad temporal,
previo concepto del servicio de rehabilitación integral emitido por la entidad
promotora de salud”.
(…)
“Para los casos de accidente o enfermedad común en los cuales exista
concepto favorable de rehabilitación, la administradora de fondos de pensiones
con la autorización de la aseguradora que hubiere expedido el seguro
previsional de invalidez y sobrevivencia o entidad de previsión social
correspondiente, podrá postergar el trámite de calificación ante las juntas de
calificación de invalidez hasta por un término máximo de trescientos sesenta
(360) días calendario adicionales a los primeros ciento ochenta (180) días de
incapacidad temporal otorgada por la entidad promotora de salud, siempre y
cuando se otorgue un subsidio equivalente a la incapacidad que venía
disfrutando el trabajador”
(…)
Artículo 142 del decreto 019 de 2012:
(…)
Las Entidades Promotoras de Salud deberán emitir dicho concepto antes de
cumplirse el día ciento veinte (120) de incapacidad temporal y enviarlo antes
de cumplirse el día ciento cincuenta (150), a cada una de las Administradoras
de Fondos de Pensiones donde se encuentre afiliado el trabajador a quien se
le expida el concepto respectivo, según corresponda. Cuando la Entidad
Promotora de Salud no expida el concepto favorable de rehabilitación, si a ello
hubiere lugar, deberá pagar un subsidio equivalente a la respectiva
incapacidad temporal después de los ciento ochenta (180) días iníciales con
cargo a sus propios recursos, hasta cuando se emita el correspondiente
concepto.
(…)
CONCLUSIÓN
En virtud a la reforma introducida por el artículo
142 del Decreto 019 de 2012, cuando se trata de
incapacidad de origen común, le corresponde a la
E.P.S. asumir su pago, aún cuando se supere los
180 días, siempre que se encuentre pendiente la
expedición
del
concepto
favorable
de
rehabilitación.
TRAMITE PARA EL RECONOCIMIENTO
DE INCAPACIDADES Y LICENCIAS DE
MATERNIDAD Y PATERNIDAD
Decreto 019 de 2012, artículo 121.
“El trámite para el reconocimiento de incapacidades por enfermedad
general y licencias de maternidad o paternidad a cargo del Sistema
General de Seguridad Social en Salud, deberá ser adelantado, de
manera directa, por el empleador ante las entidades promotoras de
salud, EPS. En consecuencia, en ningún caso puede ser trasladado al
afiliado el trámite para la obtención de dicho reconocimiento”.
“Para efectos laborales, será obligación de los afiliados informar al
empleador sobre la expedición de una incapacidad o licencia”