GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE CORDOBA
FISCALIA DE ESTADO
ESCUELA DE ABOGADOS DEL ESTADO
NUEVO CODIGO CIVIL Y
COMERCIAL DE LA NACION
PRINCIPALES MODIFICACIONES EN
EL DERECHO DE FAMILIA
Prof. Dra. Alicia García de Solavagione
12 DE JUNIO DE 2015
www.garciadesolavagione.com.ar
[email protected]
TEMARIO
I.
ESTADO DE FAMILIA.
II.
MATRIMONIO.
III.
UNIONES CONVIVENCIALES.
IV.
DIVORCIO. PRINCIPALES MODIFICACIONES.
V.
REGIMEN PATRIMONIAL MATRIMONIAL.
VI.
PARENTESCO.
VII.
FILIACION.
I - ESTADO DE FAMILIA
1. EL ESTADO DE LA PERSONA.
2. CARACTERES DEL ESTADO DE FAMILIA.
3. TITULO DE ESTADO.
4. POSESION DE ESTADO DE FAMILIA.
5. EN EL DERECHO COMPARADO.
1 - EL ESTADO DE LA PERSONA
CON RESPECTO AL VINCULO PATERNO-FILIAL:
Primarios:
 Padre.
 Hijo.
Secundarios:
1. Hijo de padres desconocidos.
2. Hijo por naturaleza.
3. Hijo adoptivo pleno (subsisten los impedimentos matrim., 323).
4. Hijo adoptivo simple.
5. Padre o madre por naturaleza.
6. Padre o madre adoptivo pleno.
7. Padre o madre adoptivo simple.
8. Padres privados o suspendidos de la patria potestad (arts. 307, 309, y 310,
ley 26.061).
9. Padres privados de la administración y/o usufructo de los bienes de sus
hijos menores (arts. 287 a 290, 293, 295, 301, 303 y 304).
10. Padres extramatrimoniales, privados de vocación hereditaria, es decir
indignos de suceder al hijo (art. 3292 bis)”.
1 - EL ESTADO DE LA PERSONA
CON RESPECTO AL MATRIMONIO:
 Primarios:
1. Soltero.
2. Casado.
3. Viudo.
4. Divorciado judicialmente (art. 214 del CC).
 Secundarios:
1. Soltero unido de hecho (leyes 23.570 y 23.091, art. 9).
2. Casado separado de hecho (arts. 1306 - 3575).
3. Casado bajo régimen de separación de bienes (arts. 1289, 1290, 1294, 1299 y
ss).
4. Casado separado judicialmente (art. 3574 CC).
5. Casado con aptitud nupcial (art. 31 ley 14.394).
6. Divorciado (culpable, inocente o sin atribución de responsabilidades).
7. Divorciado menor de edad, sin aptitud nupcial (art. 133).
8. Contrayente de buena fe de matrimonio anulado (arts. 221, 222 y 1306).
9. Contrayente de mala fe de matrimonio anulado (arts. 222 y 223).
10. Viudo menor de edad, sin aptitud nupcial (art. 133).
11. Supérstite de una convivencia fáctica (pseudo viudo).
1 - EL ESTADO DE LA PERSONA
CON RELACION AL PARENTESCO:





Parentesco consanguíneo.
Parentesco adoptivo simple.
Parentesco adoptivo pleno.
Parentesco por afinidad.
Nvo. Cod.: Parentesco por TRHA.
ESTADOS CUASI FAMILIARES:
 Con relación a la tutela:

1) Tutor – 2) Pupilo.
 Con relación a la curatela:

1) Curador – 2) Curado.
 Con relación a la guarda:
Guardador Judicial.
2. Menor o incapaz guardado.
1.
2 – CARACTERES DEL ESTADO DE FAMILIA
1. Universalidad: comprende todas las relaciones jurídico-familiares.
2. Unidad: no se puede pertenecer a distintas clases de familia incomunicadas
entre sí.
3. Indivisibilidad: no se puede tener un estado de familia respecto de ciertas
personas y uno diverso e incompatible con el anterior frente a terceros.
4. Reciprocidad o correlatividad: al estado de padre corresponde el de hijo.
5. Oponibilidad: puede hacerse valer en forma activa o pasiva.
6. Estabilidad: no modificable por libre voluntad de los interesados.
7. Inherencia personal: son atributos inherentes a la persona.
8. Indisponibilidad: pertenencia al orden público indisponible.
9. Irrenunciabilidad: en tanto atributo de la persona, es irrenunciable.
10.Intransmisible inter vivos y mortis causa: efecto de la inherencia.
11.Imprescriptibilidad del estado de familia: no se adquiere ni se pierde por
el transcurso del tiempo.
3 - TITULO DE ESTADO
 En sentido material: emplazamiento en un estado de familia.
 En su aspecto formal: inscripción registral.
 Respecto a la prueba del estado de familia en materia
filiatoria. Posturas:
 Borda: criterio restringido.
 Belluscio: también las sentencias judiciales son título de estado.
 Zannoni: inscripción registral de las sentencias.
 Nuestra posición:
 Respecto de la filiación matrimonial.
 Respecto de la filiación extramatrimonial.
 Respecto de la adopción.
 Respecto del matrimonio:

Casado, separado, divorciado, viudo, ausente, …
4 - POSESION DE ESTADO DE FAMILIA
 Es
el goce público, notorio y constante de una
determinada situación familiar, que surge del prolongado
ejercicio fáctico de los derechos y obligaciones propios de
la misma, con prescindencia de que quien los ejerza tenga
el título de estado correspondiente a dicha situación o
carezca de él.

Nomen, tractatus y fama.
 IMPORTANCIA JURIDICA DE ESTA SITUACION DE
HECHO. Equivale al reconocimiento expreso, mientras no
sea desvirtuado por la prueba en contra, del nexo
biológico.
 La posesión de estado conyugal y el matrimonio aparente.
5 – EN EL DERECHO COMPARADO
 Principio de la igualdad jurídica de todas las filiaciones.
 Derecho musulmán: ignora la filiación natural respecto del padre.
 El varón no puede reconocer como suyo a un niño nacido
fuera del matrimonio.
 La filiación legítima se llama nasab
y siempre surge del
matrimonio, efectivo o presumido del padre.
 El nacido fuera del matrimonio es fruto de una relación ilícita
(zina) y es considerado ilegítimo.
 Filiación adoptiva: la mayoría de los países islámicos, según
las pautas del Corán, no admiten la adopción.
II - MATRIMONIO
II - MATRIMONIO
 Art. 403: Impedimentos





matrimoniales: en general se
mantienen los mismos del C.C.
El art. 404 contempla el primer supuesto. Falta de edad legal:
Dispensa Judicial.
El art. 405. Falta de salud mental y dispensa judicial. La razón
de ser del impedimento es la necesidad de que el individuo manifieste
claramente su consentimiento.
Art. 406: No hay observaciones que efectuar sobre la eliminación del
requisito de la diversidad de sexo.
Art. 407. Incompetencia de la autoridad que celebra el
acto.
Art. 409. Vicios del consentimiento.
LEY DE IDENTIDAD DE GENERO 26.743.
SU INCONSTITUCIONALIDAD
LEY DE IDENTIDAD DE GENERO 26.743.
SU IMPACTO EN LA ACTIVIDAD NOTARIAL Y REGISTRAL
 La ley colisiona con el sistema de registración de los hechos y actos
jurídicos familiares y afecta el estatuto de los vicios del consentimiento
matrimonial, consagrado en el Código Civil.
 Art. 3º): toda persona podrá solicitar la rectificación registral del sexo, y el
cambio de nombre de pila e imagen, cuando no coincidan con su identidad
de género autopercibida.
 Art. 4º). Fija los requisitos para solicitar la rectificación registral:
Acreditar la edad mínima de dieciocho (18) años.
Encontrarse amparado/a por la presente ley.
Expresar el nuevo nombre de pila elegido con el que solicita inscribirse.
En ningún caso será requisito acreditar intervención quirúrgica
por reasignación genital total o parcial, ni acreditar terapias
hormonales u otro tratamiento psicológico o medico.
Conserva el número original.
LEY DE IDENTIDAD DE GENERO 26.743
 No se les da -a estas personas que sufren padecimientos existenciales- la
posibilidad del expreso tratamiento psicológico o psiquiátrico PREVIO al
cambio registral.
 El art. 11º): establece que los efectores de salud, públicos o privados,
deberán garantizar en forma permanente los derechos reconocidos por esta
ley.
 Art. 5º). Menores de edad. La solicitud será efectuada por sus representantes
legales, con expresa conformidad del menor, teniendo en cuenta
los principios de capacidad progresiva e interés superior del
niño/a (ley 26.061), con la asistencia del Abogado del Niño,
prevista en el art. 27 de dicha ley.
LEY DE IDENTIDAD DE GENERO 26.743
 Artículo 6º): el/la oficial público procederá, sin necesidad de ningún
trámite judicial o administrativo, a notificar de oficio la rectificación de
sexo y cambio de nombre de pila al Registro Civil donde fue asentada el acta de
nacimiento.
 Artículo 8º): la rectificación registral -conforme la presente ley- una vez
realizada, sólo podrá ser nuevamente modificada con AUTORIZACION
JUDICIAL.
 Se ha aconsejado: “De lo dicho puede desprenderse la INUTILIDAD de mantener
los REGISTROS OFICIALES acerca del género de cada persona”.
 Crea una excepción específica y no contemplada en los artículos 84 y 85 de la
ley 26.413 sobre la actuación y funcionamiento del Registro del
Estado Civil y Capacidad de las Personas, basada en la “voluntad” no comprobada- del sujeto solicitante, siendo probable su
inconstitucionalidad a este respecto.
LEY DE IDENTIDAD DE GENERO 26.743
Desbiologización. Procedimiento administrativo sin control
judicial.
 Registración. Se justifica nuestro criterio a tenor de la indisponibilidad
del estado civil de las personas. Expresa Sabene respecto a la necesaria
confección del acta de nacimiento: “El contenido del asiento registral
resulta del artículo 36 de la ley 26.413, en orden al cual deben
consignarse, en el cuerpo principal del acta: nombre, apellido y
sexo del recién nacido ...”.
“Se consignará en nota marginal, el documento de identidad correspondiente
a la persona cuyo nacimiento se inscribe. Como ocurre con todo asiento
registral, su cierre determinará su relativa estabilidad, de modo que
posteriormente sólo podrá ser modificado mediante resolución
judicial…”.
LEY DE IDENTIDAD DE GENERO 26.743
EL SISTEMA DE INSCRIPCION REGISTRAL ARGENTINO.
COLISION CON LA LEY DE IDENTIDAD DE GENERO.
 Existen dos vías de modificación de los asientos registrales:
administrativa y judicial, como consecuencia del principio de
estabilidad relativa de los asientos registrales. Pero la ley de
Identidad de Género crea una tercera vía, no
contemplada como excepción de modificación de las
rogaciones, basada en el elemento volitivo del
solicitante (art. 2º: vivencia interna e individual tal como la
persona la siente).
 MATRIMONIO.
MIENTO.
LA IMPORTANCIA DEL CONSENTI-
MATRIMONIO. LA IMPORTANCIA DEL CONSENTIMIENTO.
El matrimonio contraído entre dos personas, cuando una de ellas ha
cambiado de género y no lo comunica al otro ANTES de su celebración,
es inexistente por dolo inducido por el registrador al otorgar una partida de
nacimiento aparente, viciando el consentimiento. El matrimonio
celebrado entre dos personas, en el cual -DESPUES de su celebraciónuna de ellas muta de sexo registralmente, es un matrimonio anulable por
error en las cualidades del contrayente.
CONTENIDO Y ALCANCE DEL CONSENTIMIENTO MATRIMONIAL
SEGUN LA DOCTRINA IUSFAMILIARISTA CLASICA.
VICIOS DEL CONSENTIMIENTO:VIOLENCIA, DOLO Y ERROR.
 VINCULACION ENTRE EL DOLO COMO CAUSAL DE INEXISTENCIA
MATRIMONIAL Y LA INSCRIPCION REGISTRAL CONSAGRADA EN LA
LEY DE IDENTIDAD DE GENERO.
NUESTRO CRITERIO.
MATRIMONIO. LA IMPORTANCIA DEL CONSENTIMIENTO
 EL ERROR COMO CAUSA DE NULIDAD MATRIMONIAL Y SU
INCIDENCIA EN LA LEY DE IDENTIDAD DE GENERO.
El artículo 175 señala dos causales de nulidad de matrimonio por error:
a) El error acerca de la persona del contrayente: es el error sobre la identidad
del otro cónyuge, que es el clásico ejemplo de tomar una persona por otra.
b) El error acerca de las cualidades personales del otro contrayente, si se prueba
que quien lo sufrió, no habría consentido el matrimonio si hubiese conocido
el estado de cosas y apreciado razonablemente la unión que contraía.
 Error en las cualidades de la persona, causa de nulidad
matrimonial (error qualitatis in personam redundans).
 Doctrina del error en las cualidades del contrayente y su
aplicabilidad en los supuestos contemplados en la ley de
identidad de género.
II - MATRIMONIO
DEBERES MATRIMONIALES
 Artículo 431: “Asistencia. Los esposos se comprometen a desarrollar
un proyecto de vida en común basado en la cooperación y el deber
moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia recíproca”.
1º) La norma expresa que los esposos “se comprometen…” .
El vaciamiento de los deberes matrimoniales legales. Su
improcedencia o de cómo se ha abierto la puerta, al juego
de la autonomía de la voluntad, que es típico del terreno
contractual en esta norma.
2º) “… a desarrollar un proyecto de vida en común”.
Nuestra opinión: este artículo claramente busca sustraer a
los contrayentes de obligaciones legales y de sanciones
civiles en caso de distractos conyugales, evadiendo
precisamente lo que pretende pseudo fomentar: el
“proyecto de vida en común”.
Fuente de futuras
inconstitucionalidades.
Artículo 431.
3º) “… basado en la cooperación y el deber moral de fidelidad”.
 Se consolida el más férreo voluntarismo individualista: nada más ajeno al derecho
de familia, al matrimonio.
 La SOLIDARIDAD es un principio que hace a la naturaleza jurídica del
Derecho de Familia.
 Sobre el deber de fidelidad. Es incoherente sostener que en nuestro país el
matrimonio es monogámico si correlativamente no se mantiene el deber
de fidelidad como obligación legal.
 Sobre el explícito deber de fidelidad: subsiste hasta la sentencia firme de
divorcio vincular, momento en el cual los ex-cónyuges RECUPERAN SU
APTITUD NUPCIAL.
 SOBRE LA DURACION DEL DEBER DE FIDELIDAD: 4 criterios.
 Subsiste hasta la disolución del vínculo por sentencia.
 Que se encuentra ATENUADO durante la separación de hecho.
 Separaciones de hecho prolongadas: NO EXISTE el deber de fidelidad.
 Sólo subsiste el deber durante los 3 PRIMEROS AÑOS DE SEPARADOS DE HECHO.
Artículo 431.
 Con ello afecta el Orden Público, pues: “Las normas sobre
derechos y deberes de los cónyuges son de ORDEN PUBLICO,
AJENAS A LA VOLUNTAD DE LOS ESPOSOS, dada la
trascendencia del matrimonio para la sociedad, pero la
fuente inmediata en que nacen es la voluntad de los
contrayentes expresada en su consentimiento matrimonial”
(Méndez Costa).
 EL EXPRESO DEBER DE COHABITACIÓN:
 El Nuevo Código elimina el deber de cohabitación.
 No se comprende cómo se puede desarrollar un proyecto de
vida en común, como superficialmente dice este Código, sin
exigir a los contrayentes el Deber de Cohabitación, en sus
dos facetas: la convivencia y el debitum coniugalis o relación
sexual matrimonial.
III - UNIONES CONVIVENCIALES
III - UNIONES CONVIVENCIALES.
 “ARTÍCULO 509. Ámbito de aplicación. Las disposiciones de este Título
se aplican a la unión basada en relaciones afectivas de carácter
singular, pública, notoria, estable y permanente de dos personas que
comparten un proyecto de vida común, sean del mismo o de diferente
sexo”.
 ARTICULO 510. Requisitos. Son los mismos que para contraer
matrimonio; pero
Deben mantener la convivencia durante un período no inferior a DOS (2) años.
 “ARTICULO 511. Registración. La existencia de la unión convivencial, su
extinción y los pactos que los integrantes de la pareja hayan celebrado, se inscriben
en el registro que corresponda a la jurisdicción local, sólo a los fines probatorios.
No procede una nueva inscripción de una unión convivencial sin la previa
cancelación de la preexistente”.
Urgente necesidad de creación de un Registro Especial de Uniones
Convivenciales, dentro del RECCP.
III - UNIONES CONVIVENCIALES.
 “ARTICULO 512. Prueba de la unión convivencial. La unión convivencial
puede acreditarse por cualquier medio de prueba; la inscripción en el Registro de
uniones convivenciales es prueba suficiente de su existencia”.
Pactos de convivencia: arts. 513, 514, 515, 516 y 517.
“ARTICULO 517. Momentos a partir de los cuales se producen efectos
respecto de los terceros. Los pactos, su modificación y rescisión son
oponibles a los terceros desde su inscripción en el registro previsto en
el artículo 511 y en los registros que correspondan a los bienes incluidos en estos
pactos. Los efectos extintivos del cese de la convivencia son oponibles a terceros
desde que se inscribió en esos registros cualquier instrumento que constate la
ruptura”.
III - UNIONES CONVIVENCIALES.
CAPITULO 4. Cese de la convivencia. Efectos.
“ARTICULO 523. Causas del cese de la unión convivencial. La unión
convivencial cesa: …
e) por mutuo acuerdo; f) por voluntad unilateral de alguno de
los convivientes notificada fehacientemente al otro; g) por el cese durante
un período superior a UN (1) año de la convivencia mantenida. La interrupción de la
convivencia no implica su cese si obedece a motivos laborales u otros similares, siempre
que permanezca la voluntad de vida en común”.
ARTICULO 524. Compensación económica.
ARTICULO 525. Fijación judicial de la compensación económica.
Caducidad. …
 g) La acción para reclamar la compensación económica caduca a los SEIS (6)
meses de haberse producido cualquiera de las causas de finalización de la
convivencia enumeradas en artículo 523”.
IV - DIVORCIO
PRINCIPALES MODIFICACIONES
1. Se decreta judicialmente. No hay plazos para su presentación.
2. A petición de uno o de ambos cónyuges. No son necesarias causales
objetivas ni subjetivas.
3. Presentación de propuesta o convenio regulador de los efectos
derivados del divorcio. Elementos en que se fundan las propuestas
(atribución de la vivienda, distribución de los bienes, eventuales
compensaciones económicas, lo relativo a la responsabilidad parental
y en especial los alimentos: puede haber otros).
4. Inadmisibilidad de la demanda por la omisión de la propuesta.
PRINCIPALES MODIFICACIONES
5. En caso de desacuerdo en el convenio, NO SE SUSPENDE EL
DICTADO DE LA SENTENCIA DE DIVORCIO.
6. En caso de desacuerdo sobre el convenio, resuelve el juez.
7. Compensación económica: para el cónyuge a quien el divorcio
provoque un desequilibro manifiesto que signifique un
empeoramiento de su situación, causado por el matrimonio y su
ruptura. Ejs.: prestación única, renta por tiempo determinado,
pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes, etc.
8. La acción para reclamar la compensación económica, caduca a los 6
meses de haberse dictado la sentencia de divorcio.
V - REGIMEN PATRIMONIAL MATRIMONIAL
(Arts. 446 y ss.)
V - REGIMEN PATRIMONIAL MATRIMONIAL
1. Se permiten las convenciones matrimoniales (designación de bienes que cada uno
lleva al matrimonio, las deudas, las donaciones que se hagan entre ellos, la opción
que hagan por alguno de los regímenes previstos en el C.C., etc.).
2. Se estipula un nuevo régimen conyugal de bienes, al regularse el régimen de
separación de bienes.
3. Las convenciones deben ser hechas por escritura pública.
4. Modificación del régimen: debe anotarse marginalmente en el acta de matrimonio.
5. Subsiste el régimen de comunidad con carácter supletorio, a falta de opción hecha
en la convención matrimonial.
6. Se regula el sistema de recompensas: el cónyuge cuya deuda personal fue
solventada con fondos gananciales, debe recompensa a la comunidad; y ésta debe
recompensa la cónyuge que solventó con fondos propios, deudas de la comunidad.
V - REGIMEN PATRIMONIAL MATRIMONIAL
7. Se mantiene el principio de presunción de ganancialidad de los bienes
existentes al momento de extinción de la comunidad, salvo prueba en
contrario.
8. Se mantiene la necesidad del asentimiento conyugal para disponer de los
derechos sobre bienes inmuebles del cónyuge no titular.
9. Novedad: se impone la responsabilidad solidaria por las obligaciones
contraídas para solventar el régimen patrimonial primario o básico
(sostenimiento y educación de los hijos, necesidades ordinarias del
hogar, conservación de las cosas comunes).
10. Régimen separatista de bienes: cesa por la modificación del convenio o
por la disolución del matrimonio.
11. El régimen patrimonial matrimonial, puede modificarse anualmente.
VI – PARENTESCO (artículos 529 y ss.).
Se mantiene la misma estructura que en el código de
Vélez.
Se incorpora el parentesco que se genera cuando se
utilizan las técnicas de reproducción humana asistida.
VII – FILIACION
Se introducen profundas y cuestionables
modificaciones; las que requerirán urgente revisión
legislativa.
CLASES DE FILIACION:
1. La FILIACION por NATURALEZA (biológica): es la generada por el
acto natural de la procreación; es decir el origen es la biología. Sin
embargo se debe distinguir:
a) Filiación matrimonial: ambos progenitores se encuentran unidos entre sí
por matrimonio.
b)Filiación extramatrimonial o no matrimonial: originada en
progenitores no casados.
2. Por TECNICAS DE REPRODUCCION HUMANA ASISTIDA (T. R. H. A.).
2. La FILIACION ADOPTIVA (ficticia o por imitación):
es la que surge de una sentencia judicial de adopción.
NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
CODIGO DE VÉLEZ
TÍTULO V. Filiación
CAPÍTULO 1. Disposiciones generales
ARTÍCULO 558.- Fuentes de la filiación.
Igualdad de efectos. La filiación puede
tener lugar por naturaleza, mediante
técnicas
de
reproducción
humana
asistida, o por adopción.
La filiación por adopción plena, por
naturaleza o por técnicas de reproducción
humana asistida
matrimonial y
extramatrimonial, surten los mismos
efectos conforme a las disposiciones de
este Código.
Ninguna persona puede tener más de
DOS (2) vínculos filiales, cualquiera sea
la naturaleza de la filiación.
Art. 240.- La filiación puede
tener lugar por naturaleza o por
adopción. La
filiación
por
naturaleza
puede
ser
matrimonial o extramatrimonial.
La filiación matrimonial y la
extramatrimonial, así como la
adoptiva plena, surten los
mismos efectos conforme a las
disposiciones de este código.
(Artículo sustituido por art. 2° de
la
Ley
N°
23.264
B.O.
23/10/1985).
Esta norma tiene TRES reglas:
1ª) El número clausurado de modalidades por las cuales EL
DERECHO RECREA el vínculo filiatorio entre un niño y quienes serán
denominados progenitores. La determinación de la filiación
por naturaleza y adoptiva, MANTIENEN SIMILAR
ESTRUCTURA que en el Código deVélez.
2ª) La segunda es la regla de dos (nunca más de dos progenitores).
3ª) La tercera es la regla de la igualdad. Regla democratizante. Sin
embargo, la implosiona a renglón siguiente al consignar:
“Conforme a las disposiciones de este Código”. Y el Código dispone
expresamente una diversidad de trato, según cómo el niño sea concebido.
Certificado de nacimiento.
ARTICULO
559.El
Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas
sólo expedirá certificados de
nacimiento
que
sean
redactados en forma tal que
de ellos no resulte si la
persona ha nacido o no
durante el matrimonio, por
técnicas de reproducción
humana asistida, o ha sido
adoptada.
Art. 241.- El Registro del
Estado Civil y Capacidad de
las
Personas
expedirá
únicamente certificados de
nacimiento
que
sean
redactados en forma que no
resulte de ellos si la persona
ha sido o no concebida
durante el matrimonio o ha
sido adoptada plenamente.
(Artículo sustituido por art. 2°
de la Ley N° 23.264 B.O.
23/10/1985).
Consentimiento en las técnicas de reproducción humana asistida.
ARTICULO 560.No contemplado en el Código de
Consentimiento en las técnicas Vélez.
de
reproducción
humana
asistida. El centro de salud
interviniente debe recabar el
consentimiento previo, informado
y libre de las personas que se
someten al uso de las técnicas
de
reproducción
humana
asistida (1). Este consentimiento
debe renovarse cada vez que se
procede a la utilización de
gametos o embriones (2).
Consentimiento
INSTANCIAS:
que
se
DESDOBLA
EN
DOS
 Primero: AL SOMETERSE A LAS TÉCNICAS.
Similar a otras prácticas médicas que solicitan los
médicos en casos de cirugías, o sometimiento a
tratamientos de toda índole: una operación de
vesícula, apéndice, riñón, de la vista, etc, etc.
 Segundo: AL SOMETERSE A LA UTILIZACIÓN DE
GAMETOS O EMBRIONES.
No queda claro cuál es el efecto si UNO de los dos
consentimientos falta.
Instrumentación del consentimiento.
ARTÍCULO
561.La
instrumentación
de
dicho
consentimiento debe contener
los requisitos previstos en las
disposiciones especiales, para
su posterior protocolización
ante escribano público o
certificación ante la autoridad
sanitaria correspondiente a la
jurisdicción. El consentimiento
es
libremente
revocable
mientras no se haya producido
la concepción en la persona, o
la implantación del embrión.
Art. 561.- Instrumentación del consentimiento.
El principio de irrevocabilidad: hace pie por primera vez en
materia de filiación asistida: instaura una DOBLE CATEGORÍA DE
EMBRIONES (PERSONAS) concebidos (art. 19, Nuevo Código
Civil).
1)Embrión concebido por inseminación artificial dentro del útero
materno: 1er. consentimiento es IRREVOCABLE. Los embriones
son personas (art. 19).
2)Embriones concebidos extracorpóreamente, por fuera del útero materno,
en tanto no se hayan implantado: ES REVOCABLE. Queda una ventana
temporal durante la cual se podría revocar el consentimiento, aún después
de la concepción, pero PREVIO al momento de su implantación en el
vientre de la mujer. Urgente necesidad de determinar el status jurídico del
EMBRIÓN NO IMPLANTADO.
Voluntad procreacional.
ARTICULO 562.- Los nacidos No contemplado en el código
por las técnicas de reproducción actual.
humana asistida son hijos de
quien dio a luz y del hombre o
de la mujer que TAMBIÉN ha
prestado su consentimiento
previo, informado y libre en los
términos de los artículos 560 y
561, debidamente inscripto en el
Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas, con
independencia de quién haya
aportado los gametos.
Derecho a la información
reproducción asistida.
en
las
técnicas
de
ARTÍCULO
563.La No contemplado en el
información relativa a que la código actual.
persona ha nacido por el uso
de técnicas de reproducción
humana asistida con gametos
de un tercero debe constar en
el correspondiente legajo
base para la inscripción del
nacimiento.
Contenido de la información.
ARTICULO 564.- A petición de
las personas nacidas a través de
estas técnicas de reproducción
humana asistida, puede:
a) obtenerse del centro de salud
interviniente,
información
relativa a datos médicos del
donante, cuando es relevante para
la salud;
b) revelarse la identidad del
donante,
por
razones
debidamente fundadas, evaluadas
por la autoridad judicial por el
procedimiento más breve que
prevea la ley local.
CAPÍTULO 3 - Determinación de la maternidad.
ARTÍCULO 565.Principio
general. En la filiación por
naturaleza, la maternidad se
establece con la prueba del
nacimiento y la identidad del
nacido.
La inscripción debe realizarse a
petición de quien presenta un
certificado del médico, obstétrica o
agente de salud si corresponde,
que atendió el parto de la mujer a
quien se atribuye la maternidad del
nacido.
Art. 242. La maternidad
quedará establecida, aun sin
reconocimiento expreso, por la
prueba del nacimiento y la
identidad del nacido.
La
inscripción
deberá
realizarse a petición de quien
presente un certificado del
médico u obstétrica que haya
atendido el parto de la mujer
que se atribuye la maternidad
del hijo y la ficha de
identificación
del
recién
nacido.
Determinación de la maternidad.
ARTÍCULO
565.Principio
general (continuación).
Esta inscripción debe ser notificada
a la madre, excepto que sea ella
quien la solicita o que quien
denuncia el nacimiento sea su
cónyuge.
Si se carece del certificado
mencionado en el párrafo anterior, la
inscripción de la maternidad por
naturaleza debe realizarse conforme
a las disposiciones contenidas en los
ordenamientos relativos al Registro
del Estado Civil y Capacidad de las
Personas.
Art. 242.- (continuación) .
Esta inscripción deberá
serle notificada a la madre
salvo su reconocimiento
expreso, o que quien
hubiese denunciado el
nacimiento
fuere
el
marido.
CAPÍTULO 4 - Determinación de la filiación matrimonial.
ARTÍCULO 566.Presunción
de
filiación.
Excepto prueba en contrario, se
presumen hijos del o la
cónyuge los nacidos después
de
la
celebración
del
matrimonio y hasta los
TRESCIENTOS (300) días
posteriores a la interposición
de la demanda de divorcio o
nulidad del matrimonio, de la
separación de hecho, o de la
muerte.
Art. 243.- Se presumen hijos
del marido los nacidos después
de
la
celebración
del
matrimonio y hasta los 300
días
posteriores
a
su
disolución,…. No se presume
la paternidad del marido con
respecto al hijo que naciere
después de los 300 días de la
interposición de la demanda de
divorcio vincular…, salvo
prueba en contrario.
CAPÍTULO 4 - Determinación de la filiación matrimonial.
ARTÍCULO 566.Presunción de filiación (continuación).
La presunción no rige en los
supuestos de técnicas de
reproducción humana asistida
si el o la cónyuge no prestó el
correspondiente consentimiento previo, informado y libre
según lo dispuesto en el
Capítulo 2 de este Título.
Art. 246.- La filiación
matrimonial queda determinada legalmente y se prueba:
1°) Por la inscripción del
nacimiento en el Registro del
Estado Civil y Capacidad de
las Personas y por la prueba
del matrimonio de los padres,
de conformidad con las
disposiciones legales respectivas.
2°) Por sentencia firme en
juicio de filiación.
Formas de determinación.
ARTÍCULO 569.- La filiación
matrimonial queda determinada
legalmente y se prueba:
a) por la inscripción del
nacimiento en el Registro del
Estado Civil y Capacidad de las
Personas y por la prueba del
matrimonio, de conformidad con
las disposiciones legales respectivas; b) por sentencia firme en
juicio de filiación; c) en los
supuestos de técnicas de reproducción humana asistida, por el
consentimiento previo, informado
y libre debidamente inscripto en
el Reg. Civ. del Estado y
Capacidad de las Personas.
Art. 246.- La filiación matrimonial
queda determinada legalmente y
se prueba:
1. Por la inscripción del nacimiento en el Registro del Estado Civil
y Capacidad de las Personas y por
la prueba del matrimonio de los
padres, de conformidad con las
disposiciones legales respectivas.
2. Por sentencia firme en juicio de
filiación.
Principio general.
ARTÍCULO
570.La
filiación extramatrimonial
queda determinada por el
reconocimiento, por el
consentimiento
previo,
informado y libre al uso de
las técnicas de reproducción humana asistida, o por
la sentencia en juicio de
filiación que la declare tal.
Art. 247.- La paternidad
extramatrimonial
queda
determinada legalmente por
el reconocimiento del padre
o por la sentencia en juicio
de filiación que la declare
tal.
Notificación del reconocimiento.
ARTÍCULO 572.- El No contemplado.
Registro del Estado Civil
y Capacidad de las
Personas debe notificar el
reconocimiento
a
la
madre y al hijo o su
representante legal.
Caracteres del reconocimiento.
ARTÍCULO
573.El
reconocimiento es irrevocable,
no
puede
sujetarse
a
modalidades que alteren sus
consecuencias
legales,
ni
requiere aceptación del hijo.
El reconocimiento del hijo ya
fallecido no atribuye derechos
en su sucesión a quien lo
formula, ni a los demás
ascendientes de su rama,
excepto que haya habido
posesión de estado de hijo.
Art. 249.- El reconocimiento
efectuado es irrevocable, no
puede
sujetarse
a
modalidades que alteren sus
consecuencias legales, ni
requiere aceptación del hijo.
El reconocimiento del hijo
ya fallecido no atribuye
derechos en su sucesión a
quien lo formula, ni a los
demás ascendientes de su
rama.
Reconocimiento del hijo por nacer.
ARTÍCULO 574.- Es
posible el reconocimiento
del hijo por nacer,
quedando
sujeto
al
nacimiento con vida.
Determinación en las técnicas de reproducción humana asistida.
ARTÍCULO 575.- En los supuestos
de técnicas de reproducción humana
asistida, la determinación de la
filiación se deriva del consentimiento previo, informado y libre,
prestado de conformidad con lo
dispuesto en este Código y en la ley
especial.
Cuando en el proceso reproductivo
se utilicen gametos de terceros, no se
genera vínculo jurídico alguno con
éstos, excepto a los fines de los
impedimentos matrimoniales en
los mismos términos que la adopción
plena.
Inadmisibilidad de la demanda.
ARTÍCULO 577.- No es admisible la impugnación de la filiación matrimonial o extramatrimonial de los hijos nacidos mediante el uso de técnicas de reproducción humana asistida cuando haya
mediado consentimiento previo,
informado y libre a dichas
técnicas, de conformidad con este
Código y la ley especial, con
independencia de quién haya
aportado los gametos. No es
admisible el reconocimiento ni
el ejercicio de acción de
filiación o de reclamo alguno de
vínculo filial respecto de éste.
Art. 252.- Si la reclamación de
filiación importa dejar sin efecto
una
filiación
anteriormente
establecida, deberá previa o
simultáneamente ejercerse la
acción de impugnación de esta
última.
Mantenimiento del doble vínculo filial. Matrimonio igualitario
ARTÍCULO
578.Consecuencia de la
regla general de doble
vínculo filial.
Si se
reclama una filiación que
importa dejar sin efecto
una
anteriormente
establecida, debe previa
o
simultáneamente,
ejercerse la correspondiente
acción
de
impugnación.
Prueba genética.
ARTÍCULO 579.- En las acciones de
filiación se admiten toda clase de
pruebas, incluidas las genéticas, que
pueden ser decretadas de oficio o a
petición de parte.
Ante la imposibilidad de efectuar
la prueba genética a alguna de las
partes, los estudios se pueden
realizar con material genético de
los parientes por naturaleza hasta
el segundo grado; debe priorizarse
a los más próximos.
Si ninguna de estas alternativas es
posible, el juez valora la negativa
como indicio grave contrario a la
posición del renuente.
Art. 253.- En las acciones de
filiación se admitirán toda
clase de pruebas, incluso las
biológicas, las que podrán ser
decretadas de oficio o a
petición de parte.
Prueba genética post mortem.
ARTÍCULO 580.- En caso No contemplado
de fallecimiento del presunto código de Vélez.
padre, la prueba puede
realizarse sobre material
genético de los dos progenitores naturales de éste.
Ante
la
negativa
o
imposibilidad de uno de
ellos, puede autorizarse la
exhumación del cadáver.
El juez puede optar entre
estas posibilidades según las
circunstancias del caso.
en
el
Reclamación en los supuestos de filiación en los que
está determinada solo la maternidad.
ARTÍCULO 583.- En todos los
casos en que un niño o niña
aparezca inscripto sólo con
filiación materna, el Registro Civil
debe comunicar al Ministerio
Público, el cual debe procurar la
determinación de la paternidad y
el reconocimiento del hijo por el
presunto padre. A estos fines, se
debe instar a la madre a
suministrar el nombre del
presunto padre y toda información que contribuya a su
individualización y paradero.
Art. 255.- En todos los casos en
que un menor aparezca inscripto
como hijo de padre desconocido,
el Registro Civil efectuará la
comunicación
al
Ministerio
Público de Menores, quien deberá
procurar la determinación de la
paternidad y el reconocimiento del
hijo por el presunto padre. En su
defecto podrá promover la acción
judicial correspondiente si media
conformidad expresa de la madre
para hacerlo.
Reclamación en los supuestos de filiación en los que está
determinada solo la maternidad.
Art. 255.ARTÍCULO 583 (continuación).La declaración sobre la identidad del
presunto padre debe hacerse bajo juramento, previamente se hace saber a la
madre las consecuencias jurídicas que se
derivan de una manifestación falsa.
Antes de remitir la comunicación al
Ministerio Público, el jefe u oficial del
Registro Civil debe citar a la madre e
informarle sobre los derechos del niño
y los correlativos deberes maternos, de
conformidad con lo dispuesto en la ley
especial.
Cumplida esta etapa, las actuaciones se
remiten al Ministerio Público para
promover acción judicial.
Alimentos provisorios.
ARTÍCULO 586.- Durante el No contemplado.
proceso de reclamación de la
filiación o incluso antes de su
inicio, el juez puede fijar
alimentos provisorios contra
el presunto progenitor, de
conformidad a lo establecido
en el Título VII del Libro
Segundo.
(Conc. con arts. 544 y 664).
Reparación del daño causado.
ARTÍCULO 587.- El daño No existe norma similar.
causado al hijo por la falta
de
reconocimiento
es
reparable, reunidos los
requisitos previstos en el
Capítulo 1 del Título V del
Libro Tercero de este
Código.
CAPÍTULO 8
Acciones de impugnación de filiación
CAPITULO IX
Acciones de impugnación de estado
ARTÍCULO 588.- Impugnación
de la maternidad. En los
supuestos de determinación de la
maternidad de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 565, el
vínculo
filial
puede
ser
impugnado por no ser la mujer
la madre del hijo que pasa por
suyo.
Esta
acción
de
impugnación puede ser interpuesta por el hijo, la madre, el o
la cónyuge y todo tercero que
invoque un interés legítimo.
Art.
261.Acción
de
desconocimiento de maternidad.
La
maternidad
puede
ser
impugnada por no ser la mujer la
madre del hijo que pasa por suyo.
Art. 262.- La maternidad podrá
ser impugnada en todo tiempo
por el marido o sus herederos, por
el hijo y por todo tercero que
invoque un interés legítimo. A
mujer podrá ejercer la acción
cuando alegue sustitución o
incertidumbre acerca de la
identidad del hijo.
CAPÍTULO 8
Acciones de impugnación de filiación
CAPITULO IX
Acciones de impugnación de estado
ARTÍCULO 588.- Impugnación de
la maternidad (continuación).
La acción caduca si transcurre 1
año desde la inscripción del
nacimiento o desde que se conoció la
sustitución o incertidumbre sobre la
identidad del hijo. El hijo puede
iniciar la acción en cualquier tiempo.
En los supuestos de filiación por
técnicas de reproducción humana
asistida la falta de vínculo genético no puede invocarse para
impugnar la maternidad, si ha
mediado consentimiento previo,
informado y libre.
Art. 261.- Acción de desconocimiento de maternidad. La
maternidad puede ser impugnada
por no ser la mujer la madre del
hijo que pasa por suyo.
Art. 262.- La maternidad podrá
ser impugnada en todo tiempo
por el marido o sus herederos,
por el hijo y por todo tercero que
invoque un interés legítimo. A
mujer podrá ejercer la acción
cuando alegue sustitución o
incertidumbre acerca de la
identidad del hijo.
Impugnación de la filiación presumida por la ley.
ARTÍCULO 589.- El o la
cónyuge de quien da a luz puede
impugnar el vínculo filial de los
hijos
nacidos
durante
el
matrimonio o dentro de los
TRESCIENTOS
(300)
días
siguientes a la interposición de la
demanda de divorcio o nulidad,
de la separación de hecho o de
la muerte, mediante la alegación de no poder ser el progenitor
o que la filiación presumida por
la ley no debe ser razonablemente mantenida de conformidad
con las pruebas que la contradicen o en el interés del niño.
Art. 258. El marido puede
impugnar la paternidad de los
hijos
nacidos
durante
el
matrimonio o dentro de los
trescientos días siguientes a su
disolución o anulación, alegando
que él no puede ser el padre o que
la paternidad presumida por la ley
no debe ser razonablemente
mantenida en razón de pruebas
que la contradicen.
Impugnación de la filiación presumida por la ley.
ART. 589 (continuación).Para
acreditar
esa
circunstancia puede valerse
de todo medio de prueba,
pero no es suficiente la sola
declaración de quien dio a
luz.
Esta disposición no se
aplica en los supuestos de
técnicas de reproducción
humana asistida cuando
haya mediado consentimiento previo, informado
y libre, con independencia
de quienes hayan aportado
los gametos.
Art. 258 (continuación).- Para acreditar
esa circunstancia podrá valerse de todo
medio de prueba, pero no será suficiente la sola declaración de la madre. Aun
antes del nacimiento del hijo, el marido
o sus herederos podrán impugnar preventivamente la paternidad del hijo por
nacer. En tal caso la inscripción del
nacimiento posterior no hará presumir
la paternidad del marido de la madre
sino en caso de que la acción fuese
rechazada.
En todos los casos del presente artículo, para la admisión de la demanda se
deberá acreditar previamente la verosimilitud de los hechos en que se funda.
Impugnación de la filiación presumida por ley. Legitimación y
caducidad.
ARTÍCULO 590.- La acción de
impugnación de la filiación del o
la cónyuge de quien da a luz
puede ser ejercida por éste o
ésta, por el hijo, por la madre y
por cualquier tercero que
invoque un interés legítimo.
El hijo puede iniciar la acción en
cualquier tiempo. Para los demás
legitimados, la acción caduca si
transcurren UN (1) año desde la
inscripción del nacimiento o
desde que se tuvo conocimiento
de que el niño podría no ser hijo
de quien la ley lo presume.
Art. 259. La acción de
impugnación de la paternidad del
marido, podrá ser ejercida por
éste, y por el hijo. La acción del
marido caduca si transcurre un
año desde la inscripción del
nacimiento, salvo que pruebe que
no tuvo conocimiento del parto,
en cuyo caso el término se
computará desde el día en que lo
supo. El hijo podrá iniciar la
acción en cualquier tiempo.
Impugnación de la filiación presumida por ley. Legitimación y
caducidad.
ART. 590 (continuación).En caso de fallecimiento del
legitimado activo, sus herederos
pueden impugnar la filiación si
el deceso se produjo antes de
transcurrir el término de
caducidad establecido en este
artículo. En este caso, la acción
caduca para ellos una vez
cumplido el plazo que comenzó
a correr en vida del legitimado.
Art. 259 (continuación).En caso de fallecimiento del
marido, sus herederos podrán
impugnar la paternidad si el
deceso se produjo antes de
transcurrir el término de
caducidad establecido en este
artículo. En este caso, la acción
caducará para ellos una vez
cumplido el plazo que comenzó
a correr en vida del marido.
Acción de negación de filiación presumida por la ley.
ARTÍCULO 591.- El o la
cónyuge de la mujer que da a
luz puede negar judicialmente el
vínculo filial del hijo nacido
dentro
de
los
CIENTO
OCHENTA (180) días siguientes
a la celebración del matrimonio.
La acción caduca si transcurren
UN (1) año desde la inscripción
del nacimiento o desde que se
tuvo conocimiento de que el niño
podría no ser hijo de quien la ley
lo presume.
Art. 260. El marido podrá negar
judicialmente la paternidad del
hijo nacido dentro de los ciento
ochenta días siguientes a la
celebración del matrimonio.
Acción de negación de filiación presumida por la ley.
ARTÍCULO 591 (continuación).Art. 260 (continuación).Si se prueba que el o la cónyuge Si se probare que el marido
tenía conocimiento del embarazo de tenía conocimiento del embasu mujer al tiempo de la cele- razo de su mujer al tiempo de su
bración del matrimonio o hubo casamiento o si, luego del
posesión de estado de hijo, la nacimiento, reconoció como
negación debe ser desestimada. suyo expresa o tácitamente al
Queda a salvo, en todo caso, la hijo o consintió en que se le
acción de impugnación de la filia- diera su apellido en la partida de
ción que autorizan los artículos nacimiento, la negación será
anteriores. Esta disposición no se desestimada. Quedará a salvo en
aplica en los supuestos de técni- todo caso, la acción de
cas de reproducción humana asis- impugnación de la paternidad
tida cuando haya mediado con- que autoriza el art. 258. Para la
sentimiento previo, informado y negación de la paternidad del
libre, con independencia de quie- marido, rige el término de
nes hayan aportado los gametos. caducidad de un año.
Impugnación preventiva de la filiación presumida por la ley.
ARTÍCULO 592.- Aun antes del
nacimiento del hijo, el o la cónyuge
pueden impugnar preventivamente la
filiación de la persona por nacer.
Esta acción puede ser ejercida, además,
por la madre y por cualquier tercero que
invoque un interés legítimo.
La inscripción del nacimiento posterior
no hace presumir la filiación del cónyuge
de quien da a luz si la acción es acogida.
Esta disposición no se aplica en los
supuestos de T.R.H.A. cuando haya
mediado
consentimiento
previo,
informado y libre, con independencia
de quienes hayan aportado los
gametos.
Art. 261. La maternidad
puede ser impugnada por no
ser la mujer la madre del
hijo que pasa por suyo.
Art. 262. La maternidad
podrá ser impugnada en
todo tiempo por el marido o
sus herederos, por el hijo y
por todo tercero que
invoque un interés legítimo.
La mujer podrá ejercer la
acción
cuando
alegue
sustitución o incertidumbre
acerca de la identidad del
hijo.
Impugnación del reconocimiento.
ARTÍCULO 593.- El reconocimiento de
los hijos nacidos fuera del matrimonio
puede ser impugnado por los propios
hijos o por los terceros que invoquen
un interés legítimo. El hijo puede impugnar el reconocimiento en cualquier
tiempo. Los demás interesados pueden
ejercer la acción dentro de UN (1) año
de haber conocido el acto de reconocimiento o desde que se tuvo conocimiento
de que el niño podría no ser el hijo.
Esta disposición no se aplica en los
supuestos de TRHA cuando haya
mediado consentimiento previo, informado y libre, con independencia de
quienes hayan aportado los gametos.
Art. 263. El reconocimiento que hagan los padres de
los hijos concebidos fuera
del matrimonio puede ser
impugnado por los propios
hijos o por los que tengan
interés en hacerlo. El hijo
puede impugnar el reconocimiento en cualquier
tiempo.
Los demás interesados
podrán ejercer la acción
dentro de los dos años de
haber conocido el acto de
reconocimiento.
FINAL.Fallo del Tribunal Federal de Justicia Alemán, el tribunal
más alto del sistema jurisdiccional ordinario. ESTABLECE: LOS
NIÑOS CONCEBIDOS POR MÉTODOS DE FECUNDACIÓN
HUMANA ASISTIDA TIENEN DERECHO A SABER QUIÉNES
SON SUS PADRES BIOLÓGICOS. Bundesgerichtshof, BGH;
Sala XII en lo Civil, del 28 de enero de 2015. (BGH 28.1.2015XII ZR 201/ 13).
La doctrina MAYORITARIAMENTE considera que
PARA LOS CASOS EN QUE LA DONACIÓN SE HAGA
ANÓNIMAMENTE ELLO PUEDE CONSTITUIR UN
ATENTADO DIRECTO AL DERECHO A LA IDENTIDAD
GENÉTICA DEL NIÑO.
 El fallo apunta al reconocimiento del derecho a establecer una realidad
biográfica e histórica a partir del dato genético. De ninguna manera se debe
considerar que se trata simplemente del derecho a INFORMAR el dato
genético.
 Se garantiza el vínculo biológico (que hace a la identidad) y todo lo
relacionado con el DATO LEGAL y el EMPLAZAMIENTO EN EL
ESTADO QUE CORRESPONDA.
 Quienes impulsan una visión acotada exclusivamente a un DERECHO A LA
INFORMACIÓN y NO AL DERECHO A LA IDENTIDAD, lo hacen con el
fin de priorizar el interés “del fortalecimiento de una ‘cultura de la
donación’ que nada tiene que ver con la protección de DERECHOS
fundamentales y ciertamente nada que ver con EL INTERÉS SUPERIOR
DE LOS MENORES” (fin del fallo).
TRIPLE FILIACIÓN
Inscriben un bebé con dos madres y un padre.
Diario La Nación – 24 Abril 2015
MUCHAS GRACIAS!!