LA FINANCIACIÓN DE LOS SERVICIOS:
DE LOS CONVENIOS A LOS
CONCURSOS.
¿EXIGENCIA LEGAL O PRETEXTO
ADMINISTRATIVO?
DE LOS CONVENIOS A LOS CONCURSOS:
¿EXIGENCIA LEGAL O PRETEXTO ADMINISTRATIVO?
 LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS ESTÁN ABANDONANDO LA
FORMULA DEL CONVENIO DE COLABORACIÓN CON LAS ENTIDADES
DEL TERCER SECTOR PARA LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS
SOCIALES PARA SUSTITUIRLA POR LA CELEBRACIÓN DE
CONTRATOS -CONCURSOS PÚBLICOS- DONDE TODO TIPO DE
EMPRESAS PUEDEN PARTICIPAR Y EL CRITERIO ADJUDICACIÓN
“PRECIO” TIENE UN PESO IMPORTANTE.
 LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS JUSTIFICAN EL CAMBIO DE
CRITERIO POR LA ENTRADA EN VIGOR DE LA NUEVA LEY DE
CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO (LCSP).
DE LOS CONVENIOS A LOS CONCURSOS:
EXIGENCIA LEGAL O PRETEXTO ADMINISTRATIVO
 COMPARATIVA ENTRE LA VIGENTE LCSP Y EL ANTERIOR TRLCAP
PARA DETERMINAR SI EXISTEN MODIFICACIONES SUSTANCIALES
QUE JUSTIFICARAN EL CAMBIO DE CRITERIO.
 EL CAMBIO DE CRITERIO: CUESTIONES DE LEGALIDAD O DE
OPORTUNIDAD. MANTENIMIENTO DE LOS CONVENIOS SUSCRITOS
CON ANTERIORIDAD A LA ENTRADA EN VIGOR DE LA LCSP.
 ANALISIS DE NUEVAS PERSPECTIVAS A LA LUZ DE LA LEY DE
DEPENDENCIA Y DE LA LCSP CON EL FIN DE DETERMINAR
SISTEMAS, PROCEDIMIENTOS Y APLICACIÓN DE ARTÍCULOS
BENEFICIOSOS PARA EL TERCER SECTOR: INCLUSIÓN DE
CLÁUSULAS SOCIALES.
COMPARATIVA ENTRE LA LCSP Y EL TRLACP
LEY CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO (LCSP)
CUESTIONES PREVIAS
 AMPLIACIÓN DEL ÁMBITO SUBJETIVO DE LA LEY. – SECTOR
PÚBLICO INTRODUCE LA DENOMINACIÓN DE CONTRATOS SOMETIDOS A
REGULACIÓN ARMONIZADA.
 CAMBIO DE LA CLÁSICA DENOMINACIÓN DE CONCURSO Y SUBASTA
POR OFERTA ECONOMICAMENTE MÁS VENTAJOSA EN FUNCIÓN DE
“VARIOS CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN” – CONCURSO -, Y “ÚNICO
CRITERIO DE ADJUDICACIÓN – SUBASTA -.
 LEGISLACIÓN BÁSICA POR LO QUE RESULTA DE APLICACIÓN
GENERAL A TODAS LAS AAPP, SALVO UNA SERIE DE ARTÍCULOS QUE
FIGURAN EN LA DISPOSICÍÓN ADICIONAL SÉPTIMA.
 LAS CCAA PUEDEN DICTAR SU PROPIA NORMA DE CONTRATOS LA
CUAL DEBERÁ RESPETAR EL CONTENIDO BASICO DE LA LCSP.
COMPARATIVA ENTRE LA LCSP Y EL TRLACP
PRINCIPIOS GENERALES
ARTÍCULO 1 LCSP
ARTÍCULO 11.1 TRLCAP
La presente Ley tiene por objeto
regular la Contratación del sector
público, a fin de garantizar que la
misma se ajusta a los principios
de libertad de acceso a las
licitaciones, publicidad y
transparencia de los
procedimientos, y no
discriminación e igualdad de
trato entre los candidatos.
Los contratos de las
Administraciones Públicas se
ajustarán a los principios de
publicidad y concurrencia,
salvo las excepciones
establecidas por la presente
Ley y, en todo caso, a los de
igualdad y no discriminación.
COMPARATIVA ENTRE LA LCSP Y EL TRLCAP.
CONVENIOS -EXCLUSIÓN DE LA LCSPARTÍCULO 4.1 D) LCSP
ARTÍCULO 3.1.D) TRLCAP
Los convenios que, con arreglo a
las normas específicas que los
regulan, celebre la
Administración con personas
físicas o jurídicas sujetas al
derecho privado, siempre que su
objeto no esté comprendido en el
de los contratos regulados en
esta Ley o en normas
administrativas especiales.
Los convenios de colaboración
que, con arreglo a las normas
específicas que los regulan,
celebre la Administración con
personas físicas o jurídicas
sujetas al Derecho privado,
siempre que su objeto no esté
comprendido en los contratos
regulados en esta Ley o en
normas administrativas
especiales.
COMPARATIVA ENTRE LA LCSP Y EL TRLCAP.
TIPOS DE CONTRATOS REGULADOS.
ARTÍCULO 19 LCSP
ARTÍCULO 5 TRLCAP
 EJECUCIÓN DE OBRAS.
 EJECUCIÓN DE OBRAS.
 GESTIÓN DE SERVICIOS PÚBLICOS
 GESTIÓN DE SERVICIOS
PÚBLICOS
 SUMINISTRO.
 SUMINISTRO.
 SERVICIOS.
 CONTRATO DE COLABORACIÓN
ENTRE EL SECTOR PÚBLICO Y
PRIVADO
 CONSULTORÍA Y ASISTENCIA O
SERVICIOS
COMPARATIVA ENTRE LA LCSP Y EL TRLCAP.
CONTRATO DE GESTIÓN DE SERVICIOS PÚBLICOS
ARTÍCULO 8 LCSP
ARTÍCULO 154 TRLCAP
El contrato de gestión de
servicios públicos es aquél en
cuya virtud una
Administración Pública
encomienda a una persona,
natural o jurídica, la gestión de
un servicio cuya prestación ha
sido asumida como propia de
su competencia por la
Administración
encomendante.
Los contratos mediante los
que las Administraciones
Públicas encomienden a una
persona, natural o jurídica,
la gestión de un servicio
público se regularán por la
presente Ley y por las
disposiciones especiales del
respectivo servicio.
COMPARATIVA ENTRE LA LCSP Y EL TRLCAP.
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN
ARTÍCULO 253 LCSP




Concesión, por la que el empresario
gestionará el servicio a su propio riesgo y
ventura.
Gestión interesada, en cuya virtud la
Administración y el empresario
participarán en los resultados de la
explotación del servicio en la proporción
que se establezca en el contrato.
Concierto con persona natural o jurídica
que venga realizando prestaciones
análogas a las que constituyen el servicio
público de que se trate.
Sociedad de economía mixta en la que la
Administración participe, por sí o por
medio de una entidad pública, en
concurrencia con personas naturales o
jurídicas
ARTÍCULO 156 TRLCAP




Concesión, por la que el empresario
gestionará el servicio a su propio riesgo
y ventura, (…)
Gestión interesada, en cuya virtud la
Administración y el empresario
participarán en los resultados de la
explotación del servicio en la proporción
que se establezca en el contrato.
Concierto con persona natural o jurídica
que venga realizando prestaciones
análogas a las que constituyen el
servicio público de que se trate.
Sociedad de economía mixta en la que
la Administración participe, por sí o por
medio de una entidad pública, en
concurrencia con personas naturales o
jurídicas.
COMPARATIVA ENTRE LA LCSP Y EL TRLCAP
CONCLUSIÓN
 NO SE APRECIAN CAMBIOS EN LA NORMATIVA VIGENTE DE LA LCSP
QUE JUSTIFIQUEN EL CAMBIO DE CRITERIO POR PARTE DE LAS
CCAA.
 LA JUSTIFICACIÓN DE QUE EL CAMBIO ES POR LA ENTRADA EN
VIGOR DE LA VIGENTE LCSP PUEDE SER CONSIDERADA COMO UN
“PRETEXTO ADMINISTRATIVO” .
 ANTE ESE PRETEXTO ADMINISTRATIVO HABRÍA QUE PREGUNTAR:
¿CUAL ES EL ARTÍCULO DE LA LCSP QUE HA CAMBIADO RESPECTO
DE LA LEGISLACIÓN ANTERIOR QUE HACE QUE RESULTE
NECESARIO TRAMITAR EL CORRESPONDIENTE CONTRATO?
CAMBIO DE CRITERIO.
CUESTIONES DE LEGALIDAD U OPORTUNIDAD
 EL CAMBIO DE CRITERIO OBEDECERÁ A CUESTIONES DE
OPORTUNIDAD O DE LEGALIDAD PERO EN ESTE CASO NO
SERÁ POR LA ENTRADA EN VIGOR DE LA LCSP.
 CUESTIONES DE OPORTUNIDAD.- CRITERIO PRECIO CUESTIONES DE LEGALIDAD. CAMBIO DE CRITERIO POR
ÓRGANOS CONSULTIVOS Y FISCALIZADORES DE LAS CCAA.
CONSIDERACIÓN DE QUE DETERMINADAS ACTUACIONES QUE
ANTERIORMENTE SE SUSCRIBÍAN COMO CONVENIOS DEBIERON
TRAMITARSE COMO CONTRATOS Y SE AMPAREN EN LA NUEVA
LEY PARA JUSTIFICAR EL CAMBIO.
CAMBIO DE CRITERIO.
CUESTIONES DE LEGALIDAD U OPORTUNIDAD
 CUESTIONES DE LEGALIDAD. CAMBIO DE CRITERO POR
ÓRGANOS CONSULTIVOS Y FISCALIZADORES DE LAS CCAA.
INFORMES DE LETRADOS, INTERVENCIÓN DELEGADA, JUNTA
CONSULTIVA, ASESORÍAS JURÍDICAS, QUE VENGAN A
CONSIDERAR QUE EL OBJETO DE LA PRESTACIÓN QUEDA
COMPRENDIDO EN EL CONTRATO DE GESTIÓN DE SERVICIOS
PÚBLICOS.
Informe de Intervención General de la Comunidad de Madrid de fecha
30 de junio de 2000 en el que manifiesta que el objeto del Convenio
suscrito con una Fundación para la realización de actividades en el
campo de la rehabilitación de drogodependientes está comprendido en
el contrato de gestión de servicios públicos. – “Adecuación de los
negocios jurídicos subsistentes y suscritos con anterioridad a la entrada
en vigor de la LCAP a la misma”
CAMBIO DE CRITERIO.
MANTENIMIENTO DE LOS CONVENIOS SUSCRITOS CON
ANTERIORIDAD A LA ENTRADA EN VIGOR DE LA LCSP
 INFORME ASESORÍA JURÍDICA.“dado el objeto del Convenio examinado, el
mismo quedaría comprendido en el contrato de gestión servicios públicos (Art 155
y ss de la LCAP) por lo que consideramos que las actuaciones futuras deberían
ajustarse a esta figura contractual.”
 REPARO DE LA INTERVENCIÓN DELEGADA “ El objeto del Convenio es una
actividad regulada como “Gestión de Servicio Público”, y en consecuencia no
podrán celebrarse los Convenios de Colaboración en aplicación del artículo 3.1.d)
LCAP.
 INFORME DE LA INTERVENCIÓN GENERAL DE LA COMUNIDAD DE MADRID.
“Ya se considere su calificación jurídica, como contrato típico de gestión de
servicios públicos, ya como servicios, la conclusión es que, teniendo en cuenta su
objeto, no podrían celebrarse Convenios de Colaboración con personas privadas, de
acuerdo 3.1 d) de la LCAP”
 APLICACIÓN DEL ARTÍCULO 1.255 DEL CÓDIGO CIVIL QUE CONSAGRA EL
PRINCIPIO “PACTA SUNT SERVANDA”.Ahora bien, el artículo 1255 del Código Civil
consagra el principio del "pacta sunt servanda". En este sentido, el Convenio prorrogado
extiende sus efectos a todo su clausulado;
CAMBIO DE CRITERIO.
CONCLUSIONES
 ANALISIS DEL OBJETO DE LAS PRESTACIONES PARA DETERMINAR
SI CABE LA SUSCRIPCIÓN DE UN CONVENIO O ENTRA DENTRO DEL
OBJETO REGULADO EN LA LCSP
 EN TODO CASO, POSIBLE MANTENIMIENTO DE LOS CONVENIOS
SUSCRITOS, EN VIRTUD DEL PRINCIPIO “PACTA SUNT SERVANDA.
PERSPECTIVAS.
LEY DE DEPENDENCIA Y LCSP
 LEY DE DEPENDENCIA: ESPECIAL CONSIDERACIÓN DEL TERCER
SECTOR
 POSIBILIDADES DE LA LCSP.
 TIPOS DE PROCEDIMIENTO Y DE ADJUDICACIÓN
 INTRODUCCIÓN DE CLAUSULAS SOCIALES.
ANALISIS DE LOS CONVENIOS EN LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS SOCIALES.
LEY 39/ 2006 LPAPAD: ESPECIAL CONSIDERACIÓN DEL TERCER SECTOR

EXPOSICIÓN DE MOTIVOS: Es un hecho indudable que las entidades del tercer
sector de acción social vienen participando desde hace años en la atención a las
personas en situación de dependencia y apoyando el esfuerzo de las familias y de
las corporaciones locales en este ámbito. Estas entidades constituyen una
importante malla social que previene los riesgos de exclusión de las personas
afectadas.

ART. 3 N) PRINCIPIOS: La participación del tercer sector en los servicios y
prestaciones de promoción de la autonomía personal y atención a la situación de
dependencia (art. 3.n).

ART.16 2. Las Comunidades Autónomas establecerán al régimen jurídico y las
condiciones de actuación de los centros privados concertados. En su incorporación
a la red se tendrá en cuenta de manera especial los correspondientes al tercer
sector.

ART 16.4:Los poderes públicos promoverán la colaboración solidaria de los
ciudadanos con las personas en situación de dependencia, a través de la
participación de las organizaciones de voluntarios y de las entidades del tercer
sector
ANALISIS DE LA LCSP
PROCEDIMIENTOS DE ADJUDICACIÓN
 PROCEDIMIENTO ABIERTO: Todo licitador puede presentar una
proposición, quedando excluida toda negociación de los términos
del contrato.
 PROCEDIMIENTO RESTRINGIDO. Sólo presentan proposiciones
los empresarios o entidades que sean previamente seleccionados
en atención a su solvencia. Está prohibida toda negociación de los
términos del contrato.
 PROCEDIMIENTO NEGOCIADO. Procedimiento excepcional que
se utiliza en casos tasados, en el que la adjudicación recae en el
licitador justificadamente elegido tras efectuar consultas con
diversos candidatos y negociar las condiciones con uno o varios de
ellos. – Con o sin publicidad DIALOGO COMPETITIVO. – Contratos especialmente complejos CONTRATOS MENORES: Inferior a 18.000 €
ANALISIS DE LA LCSP
PROCEDIMIENTO NEGOCIADO
 Cuando se trate de servicios públicos respecto de los cuales no sea
posible promover concurrencia en la oferta. ( Posible utilización
para la transformación de un Convenio en Contrato.)
 Los de gestión de servicios cuyo presupuesto de gastos de primer
establecimiento se prevea inferior a 500.000 euros y su plazo de
duración sea inferior a cinco años.
ANALISIS DE LA LCSP : CLAUSULAS SOCIALES
LOS LICTADORES.
EXIGENCIA DEL CUMPLIMIENTO DEL ART. 38 LISMI
 CUMPLIMIENTO DE QUE LAS EMPRESAS LICITADORAS ACREDITEN
CUMPLIR CON EL ARTÍCULO 38 LISMI.
Las empresas públicas y privadas que empleen a un número de 50 o
más trabajadores vendrán obligadas a que de entre ellos, al menos, el
2 % sean trabajadores minusválidos.
 DISP. ADICIONAL DECIMOCUARTA DE LA LEY DE DEPENDENCIA.
 MEDIDA CONSIDERADA FUNDAMENTAL Y PRIORITARIA.
 MEDIDA QUE NO CREA OBLIGACIÓN ALGUNA.
 MEDIDA APLICADA POR DIFERENTES AAPP.
 MEDIDA QUE HA DE SER INCORPORADA EN LOS PLIEGOS.
ANALISIS DE LA LCSP : CLAUSULAS SOCIALES
LOS LICTADORES.
EXIGENCIA DEL CUMPLIMIENTO DEL ART. 38 LISMI
 Decreto 279/2004, de 17 diciembre, de la Comunidad Valenciana.
 Orden Foral del País Vasco 6/2008, de 2 junio, del Director de la Secretaría
del Gobierno y de relaciones con el parlamento.
 Comunicación de interés general nº 8/2008, de 7 de agosto, de la
Subdirección General de Contratación del Ministerio de Defensa.
 Reglamento General de Contratación Pública de Madrid, aprobado por
Decreto 49/2003, de 3 de abril, de la Comunidad de Madrid (artículo 8);
así como Decreto 213/1998, de 17 de diciembre, también de la
Comunidad de Madrid (artículo 4).
 Acuerdo del Pleno del Ayuntamiento de Alcorcón sobre la utilización de
cláusulas sociales en los contratos públicos, de fecha 22 de diciembre de
2005
ANALISIS DE LA LCSP : CLAUSULAS SOCIALES
RESERVA DE CONTRATOS A CENTROS ESPECIALES DE EMPLEO
 LA DISPOSICIÓN ADICIONAL SEPTIMA
PERMITE RESERVAR
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS A CENTROS ESPECIALES DE
EMPLEO.
 NO HAY LIMITACIÓN EN CUANTO A LA CUANTÍA O EL TIPO DE
CONTRATO.
 UTILIZACIÓN DE ESTA CLAUSULA POR DIFERENTES AAPP.
 Ley Foral de Navarra 6/2006, de 9 de junio, de Contratos Públicos.
 Orden Foral del País Vasco 6/2008, de 2 junio, del Director de la
Secretaría del Gobierno y de relaciones con el parlamento.
 Ley 18/2003, de 29 de diciembre, de la Comunidad Autónoma de
Andalucía por la que se aprueban medidas fiscales y administrativas.
 Ley 31/2002, de 30 de diciembre, de la Generalitat de Cataluña, de
medidas fiscales y administrativas.
 Decreto 279/2004, de 17 diciembre, de la Comunidad Valenciana.
ANALISIS DE LA LCSP : CLAUSULAS SOCIALES
CRITERIO DE DESEMPATE
 DISPOSICIÓN ADICIONAL SEXTA LCSP PERMITE ESTABLECER EN
LOS PCAP UNA PREFERENCIA EN LA ADJUDICACIÓN A:
 Empresas que tengan un número de trabajadores con discapacidad
superior al 2%.
 A las entidades sin ánimo de lucro exclusivamente en los contratos
relativos a prestaciones de carácter social o asistencial.
 UTILIZACIÓN DE ESTA CLAUSULA POR DIFERENTES AAPP.
 Ley Foral de Navarra 6/2006, de 9 de junio, de Contratos Públicos.
 Orden Foral del País Vasco 6/2008, de 2 junio, del Director de la
Secretaría del Gobierno y de relaciones con el parlamento.
 Ley 18/2003, de 29 de diciembre, de la Comunidad Autónoma de
Andalucía por la que se aprueban medidas fiscales y administrativas.
 Reglamento General de Contratación Pública de la Comunidad de
Madrid, aprobado por Decreto 49/2003.
 Decreto 279/2004, de 17 diciembre, de la Comunidad Valenciana.
 Decreto 84/2006, de 20 de junio, de la Comunidad Canaria.
ANALISIS DE LA LCSP: CLAUSULAS SOCIALES
CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN
 EL ART. 134 DE LA LCSP PERMITE LA INTRODUCCIÓN DE CRITERIOS
SOCIALES DIRECTAMENTE VINCULADOS A LA EJECUCIÓN DEL
CONTRATO. INTRODUCCIÓN DE CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN
SOCIALES.
Tener un número o un porcentaje de trabajadores con discapacidad en
plantilla directamente vinculados a la ejecución del objeto del contrato,
o en su caso contratar personas con discapacidad para la ejecución del
contrato.
 UTILIZACIÓN DE ESTA CLAUSULA POR DIFERENTES AAPP.
 Ley Foral de Navarra 6/2006, de 9 de junio, de Contratos Públicos.
 Orden Foral del País Vasco 6/2008, de 2 junio, del Director de la
Secretaría del Gobierno y de relaciones con el parlamento.
 Diversos Ayuntamientos (Bilbao, A Coruña, Pamplona, Sabadell,
Girona, entre muchos otros, vienen ya utilizando en algunos de sus
contratos públicos, cláusulas con criterios más o menos similares).
ANALISIS DE LA LCSP : CLAUSULAS SOCIALES
EJECUCIÓN DE LOS CONTRATOS
 EL ART. 102 DE LA LCSP PERMITE ESTABLECER CONDICIONES
ESPECIALES DE TIPO SOCIAL EN LA EJECUCION DEL CONTRATO.
INTRODUCCIÓN DE CLÁUSULAS SOCIALES EN LA EJECUCIÓN DEL
CONTRATO.
Como medida alternativa o simultánea con la anterior se puede exigir
en los Pliegos que la entidad que resulte adjudicataria deberá contratar
y destinar, con vistas a la ejecución del contrato objeto del presente
concurso, al menos a un trabajador con discapacidad desempleado.
 LA CITADA MEDIDA, AL EXIGIRSE AL ADJUDICATARIO, SIEMPRE SERÁ
CUMPLIDA.
 UTILIZACIÓN DE ESTA CLAUSULA POR DIFERENTES AAPP.
 Orden Foral del País Vasco 6/2008, de 2 junio, del Director de la
Secretaría del Gobierno y de relaciones con el parlamento.
 Decreto 84/2006, 20 junio, de la Comunidad Canaria, por el que se
establecen medidas en la contratación administrativa para fomentar la
integración laboral de colectivos con especiales dificultades de
inserción laboral.
Descargar

Roberto de la Calle_CONFERENCIA LOGROÑO