JORNADAS DE LIBRE
COMPETENCIA U.C.
Algunas “luces” de la Resolución
sobre la Fusión D&S - Falabella
CRISTÓBAL EYZAGUIRRE B.
5 de Septiembre de 2008
Principales Aspectos a Abordar
Definición de Mercado Relevante de Producto
 Fusión de Conglomerado: Paralelo entre la doctrina
comparada y los criterios del TDLC
 Riesgo de Conductas Exclusorias y Colusivas
 Rol de Economías de Escala y de Ámbito en la
Resolución del TDLC
 Dos Comentarios sobre Eficiencias
 ¿Criterios Extrapolables?

Mercado Relevante del Producto


Fusión de Conglomerado
“Ámbito de competencia” en relación con la operación
consultada:
 NO
el de las líneas de negocio específicas de
Falabella y D&S
 “Este
Tribunal considera … errónea la metodología … al
pretender diseccionar el mercado … en compartimentos
estancos absolutamente independientes…”
el de las “grandes superficies” de ventas de
productos de consumo y el financiamiento de dicho
consumo
 Lo denomina “Retail Integrado”
 SÍ
TIENDAS POR
DEPARTAMENTOS
NEGOCIO
INMOBILIARIO
TIENDAS DE
MEJORAMIENTO
DEL HOGAR
SUPERMERCADOS
NEGOCIO
FINANCIERO
ASOCIADO
TIENDAS POR
TIENDAS DE
DEPARTAMEN- MEJORAMIENTO
TOS
DEL HOGAR
BASE
DE
DATOS
NEGOCIO
FINANCIERO
SUPERMERCADOS ASOCIADO
Causas que Motivaron Decisión del TDLC
de Agrupar o Integrar los Mercados

Significativa complementariedad de gastos e inversiones
que se comparten entre los segmentos de negocio
 Ello
origina cuantiosas economías de escala, de ámbito y de
densidad
“interdependencias relevantes”
 Consultante: estimó las sinergias resultantes de la fusión en
un rango entre US$2.330 y US$2.642 millones

“Sinergias de Información”:
Diversas líneas de negocio alimentan base de datos
 Patrones de consumo y de endeudamiento
 Tarjetas no bancarias y programas de fidelización son el
instrumento
 Base de datos irradia hacia cada segmento del retail
integrado
estrategias de fidelización, de marketing y
de competencia “a la medida” del consumidor

Causas que Motivaron Decisión del TDLC
de Agrupar o Integrar los Mercados

Existencia de fuentes propias de poder de
mercado a favor de operadores de retail integrado que
alcancen “escalas significativas” de operación
 Programas
de fidelización y de marketing en base a las
“sinergias de información”
genera “switching costs”
 Potencialidad de desarrollo de estrategias de ventas atadas
 Posibilidad de beneficiarse de economías de escala y de
ámbito derivadas de la “complementariedad en los costos”
 Efecto disuasivo a la entrada o futura expansión
Retail Integrado ¿Creatividad Criolla?


J. Sutton:
 “El problema al definir un mercado dice relación con
el hecho que los mercados, … normalmente
contienen varios grupos de productos que compiten
cercanamente entre ellos o que están
interrelacionados por algún vínculo o economías
de ámbito en su producción.”
Hovenkamp:
 “Grupos de productos complementarios son algunas
veces agrupados dentro de un mercado relevante si
existen economías sustanciales al proveerlos de
modo conjunto, algunas veces llamadas
economías de ámbito”
Retail Integrado ¿Creatividad Criolla?



ABA:
 “Cierto tipos de mercados son frecuentemente
analizados no en referencia a un producto en
particular, sino que en relación a un “grupo” de
productos”
cluster markets
Office of Fair Trading:
 “En algunos casos el mercado de producto relevante
puede consistir en “grupos” de lo que de otro modo
serían mercados diferentes... Si esto es apropriado
dependerá de la investigación… La perspectiva de
los clientes será importante al evaluar el marco de
referencia adecuado”.
Importancia de barreras a la entrada para que mercados
diferentes puedan integrarse por economías de ámbito
Criterios Utilizados para
Agrupar Mercados


No es extraño que fusiones de conglomerado recurran a
definiciones de mercado ad-hoc como “cluster markets”
Interrelación de mercados diversos fruto de economías
de ámbito significativas es un caso
 Relevancia
de las significativas economías de ámbito
estimada por la consultante

Preferencias de consumidores es otro criterio


Productos son complementarios si al adquirirlos de una misma
firma reduce los costos de transacción o de compra del
consumidor al punto que las firmas que producen uno de los
productos no inciden significativamente en precios del integrado
Rol de sinergias de información: análisis prospectivo y dinámico



Programas de fidelización (acumulación de puntos por compra)
Beneficios por uso de tarjeta única para todas las líneas de negocio
Marketing directo y “switching costs”
PRECIO CMR
PRECIO PRESTO
CLUB LIDER
ACUMULA PESOS
CMR PUNTOS
Origen de la denominación
RETAIL INTEGRADO

Escritos de Consultantes

Minuta de alegato de Consultantes (fs. 1951 y 1952):
“La fusión es el camino para (a) aumentar la
capacidad competitiva gracias a las sinergias y
potencias del retail integral”
Fusiones de Conglomerado y Riesgos a la
Libre Competencia

Principales regulaciones y tratadistas coinciden en que riesgos a
la libre competencia de fusiones de conglomerado son menores
pero no inexistentes
 R. Whish: “rarely lead to competition concerns, though a
small number of cases do so”
 Ver Guías de OFT, Comisión Europea, DOJ, principales
tratadistas europeos y norteamericanos, ICN, documentos de
OCDE, etc.
 Preferencia de Política de Libre Competencia: Sanción expost, no represión ex-ante
Análisis Comparado de Criterios del TDLC
y Criterios de Doctrina Comparada
1.
Efecto en la estructura del mercado (OFT)

OFT: “… podría lesionar la competencia” si competidores no
integrados no pueden disciplinar a los integrados, dado su
“portfolio power” o poder de mercado fruto de la integración

TDLC: aprobación crearía una entidad “con cobertura masiva
sobre un conjunto muy significativo de plataformas de venta
minorista… otorgando a la eventual empresa fusionada un
poder de mercado muy difícil de contrarrestar … [otorgaría a
Falabella] un manifiesto liderazgo en todas las dimensiones
relevantes del retail integrado” (p.151)

Fusión crearía un virtual duopolio en el mercado del retail
integrado
Análisis Comparado de Criterios del TDLC
y Criterios de Doctrina Comparada
2.
Riesgo de “leverage” y “foreclosure” (Comisión Europea, ICN,
DOJ)


“La Combinación de productos en mercados relacionados
puede otorgar a la entidad resultante la capacidad e incentivo
de traspasar su posición de mercado fuerte de un mercado a
otro mediante ventas atadas, en bloque u otras prácticas
exclusorias” (Sección 93)
TDLC: “… la posibilidad de realizar … “marketing a la medida”
plantea un riesgo no menor de … abusos … mediante
estrategias de venta atada del bien con descuento y crédito de
la tarjeta integrada” (p. 137).

“las sustanciales ventajas de competencia que podría
obtener … podrían ser traspasadas … en nuevos nichos de
retail” en que participe en el futuro
Análisis Comparado de Criterios del TDLC
y Criterios de Doctrina Comparada
3.
Lesión a la competencia potencial real y plausible

4.
(DOJ)
TDLC: “… la operación consultada … implicaría la
desaparición de competidores muy relevantes, tanto
actuales como potenciales”

Potencial de activos de D&S para desafiar a Falabella (p

99)
“capacidad competitiva produce un efecto disuasivo a la entrada
o futura expansión (p 96)
Barreras a la entrada y desafiabilidad (DOJ, OFT, Comisión
Europea, etc)
 “… se considerará si una empresa puede replicar el
grupo de productos … y si el grupo de productos
representa una barrera en sí mismo a la entrada” (OFT)
 TDLC: “escalas mínimas eficientes de operación …que
son difícilmente replicables” (p 87)
Análisis Comparado de Criterios del TDLC
y Criterios de Doctrina Comparada
Relevancia del Riesgo de Abuso y
Colusión en Fusiones de Conglomerado
Fórmula Propuesta por Elhauge - Geradin para bloquear fusiones
por riesgo de abuso futuro:
Ganancias de Eficiencia
Inherentes a la Fusión
>
(Probabilidad que Infracciones
Post-Fusión sean rentables)
(Probabilidad que Infracciones
Post-Fusión sean Desincentivadas
por la Legislación Aplicable)
(Magnitud de la lesión a la
Libre Competencia por
Causa de Infracciones
Futuras)
Rol de Economías de Ámbito en
Decisión del TDLC

Como elemento aglutinador del mercado grupal o de
retail integrado: generan relación de interdependencia

Como elemento condicionante a la desafiabilidad del
mercado de retail integrado: su relevancia las erige en
BARRERA A LA ENTRADA
 Incrementa
la escala mínima eficiente de operación y
competencia
 Tratamiento de las economías de escala y de ámbito como
barreras en legislación y doctrina comparada

Como eficiencia, pero en general no ponderables por no
ser “inherentes” a la operación; MERGER SPECIFICITY
Dos Comentarios al Tratamiento de las
Eficiencias
TDLC, en línea con la jurisprudencia y doctrina
norteamericana y europea, exige que las eficiencias
sean:
“MERGER SPECIFIC” O INHERENTES
 Opinión Personal:
Duopolio
Barreras a la Entrada
Pasado
Colusivo y Anticompetivo
Dudas Razonables si
eficiencias redundarán en beneficio de consumidores
o de las propias consultantes (consumer welfare)

Incidencia del Tamaño del Mercado
Chileno en Resolución

TDLC: “… atendido el tamaño de la economía chilena y
la relevancia de las barreras a la entrada que existen … es
poco probable que el ingreso de un nuevo operador, de
ocurrir, sea suficiente para imponer presión competitiva
…” (p. 164)

Michal Gal, Competition Policy for Small Market
Economies (p. 240 y 241):

Destaca rol de grandes conglomerados en economías pequeñas como
competidores potenciales
 Agrega que fusiones de conglomerado, a pesar de sus eficiencias, hay que
revisarlas con mayor escepticismo en mercados pequeños dado su potencial
de dañar la libre competencia en el largo plazo:

Pueden “reducir el grado de desafiabilidad de los mercados
relevantes” y generar comportamientos colusivos
¿Criterios Extrapolables?

Fusión de Conglomerado con :

Significativas economías de ámbito
 Sinergias de Información
 “Portfolio Power”



Definición de Retail Integrado como mercado de producto
relevante: Duopolio
Entidad resultante de la fusión sería líder indiscutido
Riesgos anticompetitivos bajo un análisis prospectivo:




Concurren los identificados por la doctrina y regulación comparada
Trabas a la desafiabilidad del mercado: Barreras a la Entrada
Historial con prácticas de abuso y de colusión
Eficiencias: discutible su condición de “inherentes” e incierto
y dudoso a quién beneficien en definitiva
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