El tipo agravado del delito de
tráfico ilícito de drogas
Iván Quispe Mansilla
Abril 2009
Elementos comunes de las
agravantes
1.
Deben cumplirse todos los elementos del tipo base
(296)
1.
Tipo alternativo, abierto, de progresión delictiva
2.
Bien jurídico : salud pública (bien intermedio con función
representativa).
3.
Delito de peligro abstracto (daño potencial): dificil actos
preparatorios, formas de imperfecta ejecución,
consumación anticipada.
2. Mayor afectación de la salud pública. En algunos
casos concurren otros bienes jurídicos.

Penalidad : de 15 a 25 años de
privación de la libertad.

Aspecto problemático: ley supone igual
desvalor para todas las conductas
agravadas.
1. Agente comete el hecho abusando de la
función pública

La agravante se funda en la
deslealtad con la causa pública y la
mayor facilidad y trascendencia
para la difusión de drogas en su
entorno.
2. Agente tiene profesión de educador


Agravante se funda en la la
trascendencia pública y social de la
actividad docente, en la mayor
cercanía y autoridad frente a grupos
de estudiantes.
Requiere título profesional de
educador.
3. Agente se desempeña como educador en
cualquier nivel de enseñanza.

Similar al supuesto anterior, no es
determinante el título sino la
posición funcional como educador.
4. Agente ejerce profesión sanitaria (médico,
farmacéutico, químico, odontólogo, u otro)

La agravante se funda en la trascendencia
pública y social de la actividad sanitaria,
como en la mayor facilidad de acceso a
las sustancias típicas que tienen los
profesionales sanitarios.
5. Hecho cometido en interior o
inmediaciones de establecimiento de
enseñanza



Se funda en que hay mayor capacidad de
difusión de la droga porque la oferta se
puede hacer llegar a un mayor número de
personas.
Centro de enseñanza: todo centro
educativo, con independencia del tipo de
estudiantes, mayores o menores de edad.
“Inmediaciones”: (in)determinación.
Interpretación en orden a la afectación
del bien jurídico.
6. Hecho cometido en interior o en
inmediaciones de centro asistencial


El fundamento radica en que la
oferta se dirige a quienes están en
situación de inferioridad para decidir
o no el consumo: personas con
problemas físicos o psíquicos.
Ej. casas de acogida, centros de
reposo, centros de rehabilitación,
etc)
7. Hecho cometido en interior o
inmediaciones de centro de salud


La agravación se funda en razones
similares a las de los centros
asistenciales.
El lugar está referido aquí
específicamente a centros de
asistencia sanitaria: hospitales,
clínicas, centros ambulatorios, etc.
8. Hecho cometido en interior o
inmediaciones de recinto deportivo

La agravante se funda en el
carácter público de los espacios
aptos para acoger gran cantidad de
personas, donde podría difundirse la
droga en mayor magnitud.
9. Hecho cometido en interior o
inmediaciones de lugar de detención o de
reclusión.



Bien jurídico adicional : infracción de
mecanismos de control en esos recintos.
Se afecta la salud de personas sujetas a
especiales condiciones de privación de
libertad.
Abarca centros de detención preventiva o
de reclusión : comisarías,
establecimientos penales, centros de
detención transitorios, etc.
10. Agente vende drogas a menores de
edad.



Bien jurídico adicional: salud individual del menor,
o cierta “indemnidad” del menor.
La agravante se funda en la mayor indefensión de
los menores y mayor propensión a incitarse al
consumo a no iniciados.
Cabe error sobre la condición de menor
(apariencia física, edad límite)
11. Agente utiliza a menores de edad para la
venta o emplea a una persona inimputable.


Se entiende un especial reproche de la
instrumentalización de menores o inimputables.
Sin embargo, técnicamente es un supuesto de
autoría mediata del tipo base, lo que hace dificil
encontrar fundamento a la agravante.
12. Hecho es cometido en calidad de
integrante de una organización


Se funda en la mayor capacidad de vulneración a
la salud pública que implica una estructura
organizada, en cuanto a pervivencia del propósito
criminal como a neutralización de la acción
estatal.
Organización:

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
Pluralidad de sujetos
Capacidad de neutralización de la persecución estatal
Actuación coordinada, distribución de papeles









Planes preconcebidos
Jerarquización, basta mínima.
Posibilidad de desarrollar plan delictivo independiente de
individuos (empresa criminal)
Blanqueo de dinero
Medios idóneos (dinero, logística)
Poder corruptor
Amplio espacio geográfico, conexiones internacionales
Estabilidad y continuidad temporal: relativa a acreditar mínima
estructura.
No hay responsabilidad objetiva, debe
atribuirse una conducta típica al sujeto.


“Pertenencia” excluye intervención
episódica.
Se infiere de indicios: ej. “Entrada de la
droga a un buque, cantidad, dinero
implicado, instrucciones durante la
negociación recibidas del exterior, ponen
de manifiesto un despliegue ejecutivo que
necesariamente implica organización”
13. Hecho es cometido por 3 o más
personas


Supuesto introducido ante las dificultades de
acreditar la existencia de organización.
Acuerdo plenario 3-11-2005-CJ-116, 30-9-05.



No basta la sola concurrencia de 3 o más, por
prohibición de responsabilidad objetiva.
Cada sujeto debe conocer que intervendrán 3 incluido
él.
Debe existir decisión conjunta del hecho en sus rasgos
esenciales, sin perjuicio de la concreta actuación
material.

El Acuerdo plenario 003-2008/CJ-116



Establece criterios para considerar o no al
“burrier” en la agravante.
De la serie de actos que involucra la conducta
de tráfico, el “burrier” sólo realiza uno:
trasladar instrumentalmente los bienes
delictivos (transporte).
El “burrier” es ajeno al núcleo de personas,
integradas o no a la organización criminal, que
lo captaron e hicieron posible el acto de
transporte.


Desde los términos amplios que contiene el
tipo base, todos los concertados en actos de
tráfico, incluido el transporte, son autores.
Basta el acuerdo previo, con independencia del
rol a ejecutar.
Pero, por razones de razonabilidad y
proporcionalidad, no puede considerárseles a
todos, sin más, en la agravante. Se requiere
un nexo más intenso y efectivo del agente
(“burrier”) con los demás coautores en el acto
de transporte y de tráfico, en general.

No basta, pues, el transporte ocasional y a
título individual, sino debe denotar un vínculo
más intenso y reforzado con los propietarios de
la droga o quienes juegan un rol más relevante
en la operación delictiva.

Enunciación de criterios, actos adicionales que
comportarían la agravante:
 haber obtenido la droga
 poder ubicar autónomamente a los
destinatarios de la droga.
 Realizar otras fases, concomitantes,
funcionales y de aportación no reemplazable
al transporte.
 Realizar actos de intermediación.
 Realizar actos de guarda previa o almacenaje.
 Realizar actos de aportación e personas o
bienes.
14. Cantidad mayor de droga

Cuantum legal mínimo
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
20 kilos pasta básica de cocaína
10 kilos de clorhidrato de cocaína
5 kilos de latex de opio o 500 gramos de derivados
100 kilos de marihuana o 2 kilos de derivados
15 gramos de éxtasis conteniendo MDA
(metilendioxitanfetamina), MDMA
(Metilendioximetanfetamina), Metanfetamina o
análogas.


La agravante se funda en el mayor
peligro para la salud pública que
representa la cantidad, pues
alcanzaría a un mayor número de
personas.
Las cantidades están referidas a
droga pura, no se consideran
adulterantes.
Supuesto de mayor agravación en
tráfico ilícito de drogas


Mayor desvalor de la acción del
jefe, dirigente o cabecilla de una
organización dedicada al tráfico de
drogas. También para el agente de
tráfico de drogas que financia
actividades terroristas.
Penalidad : de 25 a 35 años

Sentencia Tijuana R.N.828-2007



Jefe y Dirigente , igual que Cabecilla, no son
meros ejecutantes.
Jefe y dirigente mandan a otras personas,
tienen el papel principal o superior de la
organización. Jefe es plaza suprema.
Jefe o dirigente fundan o refundan la
asociación delictiva. Manejan el capital y
controlan la organización, adoptan las
decisiones e instrucciones fundamentales.

Cabecilla interviene en lineas operativas de
mando, controla acciones ejecutiva de los
integrantes o coordina actividades sectoriales
Preguntas?
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El Tipo Agravado del Tráfico Ilícito de Drogas