Reforma de la Ley Concursal
D. Andrés Recalde
• El Real Decreto Ley 3/2009:
• Reforma económico financiera de amplio espectro, cuyo centro se
sitúa en la Ley Concursal
1.Objetivos declarados:
• Afrontar los efectos de la crisis
• Facilitar la competitividad de las empresas españolas
2. Los objetivos reales subyacentes:
• Defectos de una legislación quizá apresurada, desvelados en
tiempos de tribulación; ¿es momento para hacer mudanzas?
• ¿Reforma provisional? (declaración Ministro de Justicia)
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Elementos fundamentales en la reforma:
1.
Anticipación de la declaración concursal: el nuevo “convenio”
preventivo (preconcursal) (art. 5.3)
2.
Celeridad del procedimiento
3.
Reforzamiento (siempre) de algunos créditos públicos, cuyo
régimen era discutido en materia de subordinación
4.
Incremento del “patrimonio concursal”: cambia el régimen de
retribución de administradores concursales y expertos
5.
Facilitar la realización de operaciones de “refinanciación” frente
a las acciones rescisorias (que se excluyen)
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Los “intereses” en conflicto en la rescisión de
acciones: “justicia” y “seguridad”.
1.

2.
Un rigor excesivo en la rescisión desincentiva la
refinanciación
Caracteres de las acciones de reintegración en la LC
a)
b)
c)
d)
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Frente al Ccom, desaparece la nulidad automática de actos y
operaciones realizados en el periodo de “retroacción”
Fijación de un periodo único -2 años- de rescisión
Se prescinde de todo elemento subjetivo (fraude, mala fe)
El único criterio relevante es el “perjuicio para la masa activa”
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3. Elementos
accesorios
Presunciones:
•
•
Presunción absoluta de perjuicio para los actos gratuitos
Presunción relativa de perjuicio para los actos de:
–
–
Disposición a favor de personas relacionadas
La novación o constitución de garantías reales sobre operaciones
preexistentes.
Excepción a la impugnación respecto de los:
•
•
Actos ordinarios realizados en condiciones normales
Actos en el ámbito de las leyes sobre sistemas de pagos y
compensación y liquidación de valores
Admisión de las acciones de impugnación de Derecho común
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1. La reforma de 2009 afronta un problema general,
pero lo hace con una perspectiva particular
 Sólo se modifica un punto accesorio del régimen general de
las acciones rescisorias (art. 71.5 LC)
2. Pero, se excluye la posibilidad de impugnar los
acuerdos de refinanciación (disp. Ad. 4ª) cuando
estos cumplen ciertos requisitos
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3. No se han afrontado los problemas de las acciones
rescisorias:
•
¿Qué es “perjuicio para la masa activa”? Dos tesis:
–
–
•
Inaceptable irrelevancia de la “mala fe” del tercero
•
Los inconvenientes del régimen de los “efectos” de la
rescisión:
–
–
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Falta de contraprestación, o
En consideración al desigual tratamiento de los acreedores
cualquier pago en los dos años
Calificación de las acciones del “tercero” titular del crédito
nacido del acto rescindido como “deuda de la masa”
Subordinación del crédito en caso de mala fe del tercero:
interpretación dura de los tribunales
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4. Conclusión sobre el régimen vigente
•
•
•
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Se crean incentivos para solicitar la rescisión de actos
unilaterales, como pagos y garantías reales
Estimulo a que las entidades de crédito no realicen operaciones
de “refinanciación”
Valoración del nuevo régimen de las rescisorias aplicable a las
operaciones de refinanciación
–
No se reforma el régimen general de las rescisorias, sino que se
establece una solución “especial” ad casum
–
Falta una precisa definición del supuesto (remisión)
–
Antecedentes (reforma italiana 2005 y 2007), criticados por vulnerar la
igualdad de trato con otros refinanciadores
–
La falta de publicidad del acuerdo perjudica a otros acreedores
–
El favorecimiento de soluciones privadas y la habilitación del experto
independiente crea inseguridad
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5. Tampoco hay una visión general de los acuerdos de
refinanciación en otros ámbitos
•
Normas, creadas con otros objetivos atribuyen a las
entidades financieras posición privilegiada en el
concurso.
– Ley de garantías financieras y SAP Barcelona 30.9.2008
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