3ª SESIÓN: DERECHO PENAL DE LA
FUNCIÓN PÚBLICA. PARTE ESPECIAL
I: ARTS. 404 A 412 CP
Profa. Dra. Mª Isabel González Tapia
1
Contenido del Título y bien jurídico
protegido
Contenido del Título XVIII:
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Bien jurídico:
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2
10 Capítulos: ART. 404-445
Se trata de delitos cometidos por funcionarios públicos o autoridad en el ejercicio
de sus cargos
Sólo se pueden reconducir a un bien jurídico común atendiendo al correcto
desempeño de la función pública, comprensiva de la actividad
administrativa, judicial y legislativa. AUNQUE EN ESTE TÍTULO NO ESTÁN
TODOS
El buen funcionamiento de la Administración Pública.
La dignidad o prestigio de la Administración Pública.
La actividad pública, los servicios que los distintos poderes del Estado prestan a
los ciudadanos en el entorno del estado social y democrático de Derecho.
Plasmación principio constitucional: Artículo 103. 1 → La Administración Pública
sirve con objetividad los intereses generales y actúa de acuerdo con los
principios de eficacia, jerarquía, descentralización, desconcentración y
coordinación, con sometimiento pleno a la ley y al Derecho.
Sujeto pasivo: la colectividad
Cap. I: Prevaricación de funcionarios
públicos y otros comportamientos injustos
1. PREVARICACIÓN ADMINISTRATIVA

Esencia de la prevaricación: “INTERPRETACIÓN TORCIDA”
O ARBITRARIA del Derecho

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:
Ratio legis: pretende una actuación de los funcionarios
públicos sujeta al sistema de valores instaurados en la
Constitución en los art. 103 y 106  Vela por el correcto
ejercicio de la función pública como servicio público
Objeto de tutela: el interés público en el pleno
sometimiento de las resoluciones administrativas a la Ley
y al Derecho. (GONZÁLEZ CUSSAC)
Delito de lesión



3
Prevaricación administrativa
1. Conducta típica: “dictar una
resolución arbitraria en un asunto
administrativo”
A.
RESOLUCIÓN
–
Cualquier acto administrativo, independientemente de su forma, que suponga una
DECLARACIÓN DE VOLUNTAD (ACTO) DE CONTENIDO DECISORIO y que
afecte a los derechos de los administrados (OCTAVIO DE TOLEDO):
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

IMPLICAN LA DECISIÓN DE UN CONFLICTO CONFORME A LO ESTABLECIDO EN EL
DERECHO
TRASCENDENCIA EXTERNA HACIA LOS ADMINISTRADOS
Atípicos: trámites, informes, consultas, circulares, dictámenes, etc. Salvo recogida
referencia legal expresa en prevaricaciones específicas, p.e. al informe en el art. 320
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
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4

OJO: ATÍPICAS PARA AUTORÍA, PORQUE NO SON ACTOS EJECUTIVOS, PERO PUEDEN SER
FORMAS DE PARTICIPACIÓN
Informes vinculantes dudosos
Oral o escrita y expresa o tácita. Eficacia de órdenes orales (ex. Art. 55.1º LPC) eficaces en
el ámbito de las órdenes verbales dictadas en relaciones jerárquicas o las impartidas por los
agentes de la autoridad.
Supone una decisión sobre el fondo del tema sometido a juicio de la Administración. No se
amplia a la ejecución de acuerdos: p.e. un mandamiento u orden de pago
Puede poner fin, o no, a la vía administrativa, o a un determinado procedimiento
administrativo.
Debe ser eficaz, es decir, con carácter ejecutivo y dictada por un órgano relativamente
competente.
No es necesario que haya sido confirmada o revocada por el superior
Prevaricación administrativa
1. Conducta típica: “dictar una
resolución arbitraria en un asunto
administrativo”
ARBITRARIA
B.
–
–
–
–
La determinación de la injusticia de la resolución debe hacerse en términos
objetivos
Arbitrariedad no es mera ilegalidad
Debe serr una resolución que no se encuentra dentro de las opiniones que pueden
ser jurídicamente defendibles, que no es efecto del ordenamiento sino capricho del
funcionario y cuyo común denominador es la falta de deducción de la decisión del
derecho aplicable al caso, fundada en un método hermenéutico aceptable.
Puede referirse a:






–
–
C.
5
Falta de competencia
A la inobservancia de normas procedimentales esenciales
A una contradicción grosera y patente con el ordenamiento jurídico
A la ausencia de fundamento o razonamiento
A actuaciones de funcionarios con vulneración de derechos fundamentales
A un uso desviado de la discrecionalidad
Una resolución arbitraria es, pues, una resolución injusta, que adolece de un
carácter despótico, absoluto, contrario a racional, injustifica e injustificable.
La jurisprudencia consolidada, en prueba de los anteriores caracteres, exige que se
trate de una INJUSTICIA CLARA Y MANIFIESTA
EN ASUNTO ADMINISTRATIVO
- Resoluciones emitidas por funcionarios y sometidas al Derecho administrativo, mediante el que se realizan funciones
administrativas.
- También se incluyen las decisiones adoptadas en la Fiscalía en orden a la investigación de posibles hechos delictivos
(ATS 15-3-2005)
Prevaricación administrativa
1. Conducta típica: “dictar una
resolución arbitraria en un asunto
administrativo”

COMPORTAMIENTO ACTIVO: DELITO DE MERA ACTIVIDAD
–
Excepcionalmente, sin embargo, se ha admitido la comisión por omisión, cuando es
imperativo realizar una actuación y su omisión tiene efectos equivalentes a una denegación (STS
1068/2004, de 29-9; 704/2003, DE 2-4; 165/2002, 11-3; JGTS 30-6-1997)
 DIFERENCIAR RESULTADO MATERIAL Y RESULTADO JURÍDICO

–
–
Delito de lesión para el bien jurídico protegido
No se exige un concreto resultado material  posibles daños concretos producidos
derivados de la actividad producida no están contemplados en el desvalor del hecho:



Pueden ser constitutivos de otro delito: p.e. un delito urbanístico
Pueden ser constitutivos de otro ilícito civil o administrativo
Pueden contemplarse en la responsabilidad civil
Alguna jurisprudencia y doctrina exige que la resolución haya ocasionado un
resultado materialmente injusto (p.e. STS 1658/2003, 4-12)

FORMAS DE CULPABILIDAD → sólo comportamiento doloso directo (“A SABIENDAS
DE SU INJUSTICIA”).

3.
Debe interpretarse como “a sabiendas de esa injusticia” es decir, de la arbitrariedad de la
resolución
Iter criminis:


Consumación: al dictar la resolución. Con independencia de que posteriormente sea nula.
Tentativa: se discute. Técnicamente podría admitirse.
4. Responsabilidad civil: debe comportar la nulidad de la resolución
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Prevaricación de funcionarios públicos
y otros comportamientos
2. SUJETO ACTIVO: AUTORIDAD O FUNCIONARIO PÚBLICO

Delito especial propio

Concepto de autoridad y funcionario público:
Punto de partida: Artículo 24 CP.  notas:
–
1.
2.
Exige incorporación del sujeto a la actividad pública, por alguna de las fuentes mencionadas.
Exige participación en la función pública
A veces los tipos amplían este concepto, haciéndolo extensivo a otras personas  se ha dicho
que el concepto de funcionario o autoridad es un concepto funcional
–
Autoría y participación:
Autoría tanto individual como colegiada (coautoría), de todos aquellos que con su voto
contribuyen a la formación de la voluntad del órgano.
3.

–
–
a)
Autoría y participación en delitos especiales
Discutido: dos posibles soluciones
Posición dominante:
a)
b)
Delito especial propio: art. 65.3
Delito especial impropio: se rompe el título de imputación: art. 65.1
Otros autores entienden que no se puede rompen el título de imputación en el delito
habitual impropio: la regla debe seguir siendo la de la accesoriedad de la participación y unidad
del título, aplicando siempre el art. 65.3.
PROBLEMA ESPECÍFICO DEL ART. 404: LA PENALIDAD NO ES APLICABLE A UN EXTRANEUS.
b)
7
Cap. I: Prevaricación de funcionarios
públicos y otros comportamientos
2. NOMBRAMIENTO ILEGAL: ART. 405406

MODALIDAD ESPECÍFICA DE PREVARICACIÓN por la naturaleza y contenido de la resolución.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: La función pública, concretada, en la exigencia de legitimidad y legalidad
en el acceso a la misma.
Sujetos:
1.

2.
Activo: la autoridad o funcionario público competentes para efectuar alguna de los 3 actos mencionados 
abuso de esa competencia
Conducta típica: proponer, nombrar o dar posesión → tipo mixto alternativo.
–
–
–
Proponer: acto administrativo que sirve de base al posterior nombramiento.
Para el ejercicio de un cargo público = empleo en la Admón., ya sea funcionario o laboral
A una persona que carece de los requisitos legalmente establecidos: en la convocatoria


Requisitos esenciales de orden sustantivo (por ejemplo, carecer de la titulación necesaria, de los conocimientos
específicos, etc.).
Requisitos esenciales de orden formal (por ejemplo, no dar publicidad a las bases de la convocatoria en la que constan
los méritos a valorar y su baremo).
3.
Concursos: no comete este delito, sino el de usurpación de funciones, cuando el funcionario no es
competente para el nombramiento.

ACEPTACIÓN DEL NOMBRAMIENTO ILEGAL: ART. 406
–
–
Sujeto activo: cualquiera, tanto la autoridad o funcionario como el particular (delito común).
Delito de participación necesaria:


Dolosa: por haber actuado concertadamente la autoridad o funcionario responden por el 405 y quien acepta por el art. 406
Imprudente:
–
–
–
8
–
La autoridad o funcionario no responden.
Resuelve el problema del particular que engaña a la autoridad o funcionario sobre sus cualidades.
Aceptación: requiere una conducta positiva.
Se convierte en un funcionario “de hecho”
Cap. II: Del abandono de destino y de
la omisión de perseguir delitos
Abandono de destino para no impedir o no perseguir determinados delitos: art. 407
Necesidad de probar la finalidad típica que preside el abandono
Abandono: ausentarse del puesto de trabajo de forma clara y con una cierta duración en el
tiempo.
1.
Omisión del deber de perseguir delitos: art. 408
2.
1.
2.
Bien jurídico protegido: el correcto desempeño de funciones públicas de especial trascendencia para la sociedad.
Sujeto activo: sólo funcionario o autoridad encargado específicamente de la persecución y castigo de los delitos:
jueces, policía judicial, fiscales (art. 283 LECr.), un funcionario de la AEAT que no pone en conocimiento de las
autoriddes de un delito fiscal

3.
No es preciso que estén de servicio
Tipo de omisión pura: se requiere que el sujeto tenga conocimiento previo de la comisión de un presuntamente
delictivo (aunque finalmente en un hipotético proceso resultara no serlo), capacidad y obligación legal de actuar.
- No basta el simple retraso, la dejación de funciones ha de ter manifiesta y total: no detención del responsable del delito,
no formular el atestado o denuncia o la ilícita puesta en libertad de los responsables.
4.
5.
Delito en sentido estricto: no comprende faltas ni infracciones administrativas
Se requiere dolo y, en opinión del algunos, dolo directo
Abandono colectivo y manifiestamente ilegal de un servicio público: art. 408
3.
Viene a penalizar indirectamente la huelga de funcionarios, cuando no se respetan los servicios mínimos”, ni la
regulación jurídica de los mismos

Tipo pluripersonal de convergencia: el tipo requiere un sujeto activo plural, en el que las conductas de todos los
autores son semejantes y se dirigen a la obtención de un objetivo común.

Colectivo: abandono generalizado y mayoritario
Penalidad:

1.
2.
9
Si son promotores, directores u organizadores: párr. 1º
Si sólo han tomado parte: mayores exigencias: servicio público esencial y que se haya derivado un grave perjuicio
CAP. III: DESOBEDIENCIA Y
DENEGACIÓN DE AUXILIO
A) DESOBEDIENCIA: art. 410-411


Bien jurídico protegido: principio de jerarquía
Tipo básico: Desobediencia art. 410


Delito especial impropio: referencia al particular: art. 556
Conducta típica: “negarse abiertamente a dar el debido cumplimiento”






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Dictada por órgano competente y con las formalidades legales mínimas
Negativa “abierta”: Negativa expresa, notoria pasividad o actividad
claramente obstaculizadora
Contenido del dolo: conocimiento de la obligación de actuar y voluntad
rebelde al cumpoimiento
Tipo agravado: desobediencia de orden reiterada art. 411


Delito de simple actividad, omisivo y de peligro abstracto.
A resoluciones judiciales, decisiones u órdenes de la autoridad superior  relación
jerárquica de subordinación
“remonstración”
Ejemplos: El alcalde que pertinazmente desoye las admoniciones de un
Tribunal para que ejecute una resolución (TS 1037/2000, 13-6), el
funcionario que se resiste a cumplir un fallo de un Tribunal y sólo ante la
insistencia de éste decide anular la resolución afectada, pero dicta
inmediatamente otra con el mismo contenido (TS 485/2002, de 14-6)
CAP. III: DESOBEDIENCIA Y
DENEGACIÓN DE AUXILIO
Causa de justificación: apartado 2. Desobediencia de órdenes
manifiestamente antijurídicas
La obediencia debida al superior jerárquico: puede considerarse incluida en la
eximente de cumplimiento de un deber, porque hay un “deber de obedecer” del
subordinado
–
Situación problemática: órdenes dadas por un superior jerárquico que son
antijurídicas, por contradecir la Constitución, las Leyes o cualquier otra disposición
general.
 Aquí nos interesan las que puedan ser constitutivas de infracción penal, que
serían órdenes nulas, desde el punto de vista administrativo.
–
Referencia básica: art. 410 C.p.: Existe un deber de obediencia del inferior o
subordinado, incluso de órdenes antijurídicas, con la única excepción de que se
trate de órdenes manifiestamente antijurídicas. Igual: art. 5.1 d) LOFCSE
2.
–
–
Fundamento: salvaguarda del principio de jerarquía y de subordinación
Presupuestos para una orden vinculante:
1.
2.
3.
4.
5.
11
Que exista una relación jerárquica
Competencia abstracta del que da la orden para dictarla dentro de sus facultades
Competencia del subordinado para ejecutar el acto ordenado
Que la orden sea expresa y revestida de las formalidades legales
Que no sea manifiestamente antijurídica: ¿Quién debe valorar tal circunstancia?
Criterio objetivo: en atención al criterio de un funcionario medio situado en la misma
posición del autor. In dubio, pro legalitate
CAP. III: DESOBEDIENCIA Y
DENEGACIÓN DE AUXILIO
B) Denegación de auxilio: art. 412

1.
Dos modalidades:
Requerimiento por parte de autoridad competente


Bien jurídico: principio de coordinación y cooperación entre administraciones
Requisitos:
a)
b)
c)
d)
e)


–
A)
-
12
Concursos: se diferencia del 410 en la ausencia de relación jerárquica
Entre los Tribunales no hay dependencia jerárquica, sino relaciones de cooperación (Vid. STS 1371/1997, 273)
POSIBLES CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN:
SECRETOS OFICIALES:
-
B)
Previo requerimiento de autoridad competente
Que exista un deber legal de colaborar: vid. art. 17 LOPJ respecto del deber de colaborar con la Administración
de Justicia y el art. 5.1 e) de la LO 2/1986, de 13 de marzo para los CCFFSE
Que el sujeto activo no la preste con conocimiento de que la obligación
Que el auxilio se debido, faltando esta exigibilidad, por ejemplo cuando el requerido necesita una autorización
previa de un superior para actuar.
Que exista una omisión de respuesta clara y pertinaz, aunque no se requiera la reiteración.
Vid. Ley de Secretos oficiales, de 5 de abril de 1968, modificada por Ley 710/1978
Art. 417 LECr.
Vid. STS 14 de diciembre de 1995
ESTADO DE NECESIDAD: régimen general
p.e.: negarse a comunicar el nombre de los confidentes por parte de un agente de policía en el
seno de un proceso penal: vid. STS 22 de marzo de 1986 o 12 de marzo de 1992
Denegación de auxilio: art. 412
1.
Requerimiento por particular para evitar delitos


Bien jurídico: deber de servicio que la Administración tiene con los
ciudadanos
El tipo se circunscribe a la denegación de auxilio requerido para
una finalidad concreta: evitar un delito, asignándose diferente
penalidad según la clase de delito de que se trate.
–



13
En el tipo atenuado también puede admitirse para la evitación de
“otro mal”: p.e. médico de guarda que omite un aviso
Es necesario: a) que el requerimiento sea verosímil y no una falsa
alarma o denuncia y que el funcionario venga obligado por razón de
su cargo a evitar los delitos.
Posibles sujetos requeridos: Jueces, Fiscales, miembros de la
Policía Judicial y de las FFCCSE, vigilantes de bosques, vigilantes
aduaneros, inspectores de la Administración pública…
Basta con la falta de asistencia y de colaboración en lo preciso
CAP. IV: INFIDELIDAD EN LA
CUSTODIA DE DOCUMENTOS Y
VIOLACIÓN DE SECRETOS
CONSIDERACIONES GENERALES DEL CAPÍTULO:

–
–
Se trata de comportamientos que tienen como objetivo común salvaguardar la correcta
preservación y utilización de los medios o instrumentos esenciales para el
cumplimiento de los fines que le son propios.
ESPECIAL PROBLEMÁTICA CONCURSAL
A) ENTRE LOS DISTINTOS PRECEPTOS DEL CAPÍTULO
B) CON DELITOS CONTRA LA INTIMIDAD DE LOS PARTICULARES:
a)
b)
c)
–
SUJETOS ACTIVOS:



14
Si es entre particulares: art. 197 y 199
Si se produce en el contexto de las relaciones entre la Admón. Pública y los administrados:
Relación de concurso de normas con el art. 198, de preferente aplicación, por el principio de
consunción, si el funcionario actúa con el ánimo de vulnerar la intimidad del particular.
Si se produce por excesos en la investigación, cuando media causa por delito: Relación de
especialidad con art. 535 y 536.
Funcionario o autoridad, que tiene encomendada la custodia del documento, por razón de
su cargo
Particulares encargados accidentalmente del despacho o custodia de documentos, por
comisión del Gobierno, de las Autoridades o funcionarios públicos: penalidad atenuada en
un grado. art. 416. p.e. abogado que no devuelve los autos recibidos por un Procurador
(considerado como mero mensajero entre el Secretario del Juzgado y el abogado) TS 289/1996, de
30-3
Particulares: delito habitual impropio del art. 414
–
Concepto de DOCUMENTO: VID. ART. 26
–
TODOS DELITOS DOLOSOS
INFIDELIDAD EN LA CUSTODIA DE
DOCUMENTOS: ART. 413-416
INFIDELIDAD MATERIAL: SUSTRACCIÓN, DESTRUCCIÓN, INUTILIZACIÓN U OCULTACIÓN DE
DOCUMENTOS: ART. 413
1.
1.
Sujeto activo:


2.
–
Conducta típica: tipo mixto alternativo. El dato esencial es que se prive de posible
eficacia al documento, esto es, de los fines o destino que tenga establecido.
Sustracción


–
–
–
–
Se considera equivalente a privar a la Administración del documento, de excluir su eficacia. No, p.e.,
llevarse sólo una copia.
Debe equipararse al hecho de entregar el documento a otra persona
Destrucción total o parcial, siempre que afecte a un extremo esencial.
Ocultación: guardar, no entregar, colocar el documento en lugar de difícil acceso,
dilatar sensiblemente la presencia del documento, impidiendo que cumpla sus fines.
Discutible la comisión por omisión: Vid. diferencias con 414
PROBLEMAS CONCURSALES:


15
El TS en algunas sentencias ha considerado suficiente que el sujeto activo pertenezca al
organismo que tiene encomendada su guarda y tenga capacidad para acceder a él.
Puede tener, o no, acceso al contenido del documento. P.e. un funcionario de correos.


Si con intimidad: remisión
Si el documento incorpora un valor: p.e. el funcionario de correos se apodera de una carta o
paquete que tiene dinero, un talón o un billete de lotería: concurso ideal o real con hurto o
malversación.
Puede fácilmente concurrir con el cohecho y con el delito de falsedad: si, por ejemplo,
sustrae el documento para alterarlo y luego lo reintegra.
Si la destrucción es parcial, podría constituir un delito de falsedad: art. 390
Infidelidad en la custodia de
documentos. Cont.
2.
QUEBRANTAMIENTO DE LOS MEDIOS PUESTOS PARA IMPEDIR EL ACCESO: art. 414
–
–
–
Bien Jurídico: el mismo, concretado ahora en el menoscabo de las barreras de protección de los documentos
reservados, confidenciales o secretos.
Parece que la ratio de este precepto debe conectarse claramente con la figura de revelación de secretos: a
caballo entre la infidelidad material (art. 413) y la violación de secretos (art. 415) – MORALES
PRATS/RODRÍGUEZ PUERTA
Sujeto activo: parr. 1º el mismo que el 413
–
–
–
–
Aptdo. 2º: previsión específica para el particular. Delito especial impropio
Objeto material: Barreras de protección del documento. Documento en poder de la Administración pero de
acceso restringido, secreto o confidencial, + con un refuerzo externo para su protección
Conducta típica: se tipifica expresamente la modalidad de comisión por omisión
–
–
Con infidelidad material (art. 413): concurso de normas a resolver por consunción a favor de 413
Con acceso ilícito a documentos (art. 415): concurso de normas a resolver por la aplicación del precepto
principal del art. 314, frente al subsidiario: 415.
ACCESO A DOCUMENTOS SECRETOS: ART. 415
–
–
–
–
–
16
Consumación: no precisa el posterior acceso al documento, pero yo creo que su penalidad no puede entenderse
sin él, atendida la penalidad correspondiente al art. 415.
CONCURSOS:
–
–
3.
Igualmente puede concurrir el deber de fidelidad y de sigilo en el funcionario o no. Si no tiene acceso al
documento, la conducta típica puede dar lugar también a un acceso ilícito al documento.
Supuesto subsidiario al anterior
Impune el acceso por parte de funcionario que no está encargado de la custodia o por un particular  si versa
sobre la intimidad de los particulares: art. 197 y ss.
Documentos secretos, sin protección específica para evitar el acceso  Aspecto tutelado: la confidencialidad
del documento
Conducta típica: acceder al documento o permitir que un tercero lo haga  revelación indirecta
CONCURSOS:
–
–
Si se viola un secreto que afecta a la defensa nacional: aplicación preferente del art. 598 a 603 C.p.
Con relación a la intimidad, lo dicho con carácter general.
CAP. IV: INFIDELIDAD EN LA
CUSTODIA DE DOCUMENTOS Y
VIOLACIÓN DE SECRETOS
2. VIOLACIÓN DE SECRETOS
REVELACIÓN DE SECRETOS: ART. 417
- Equivalente al tipo de confidente necesario del art. 199.2
 Comprende:
1.
a) Secreto oficial: aptdo. 1º y 2º: Tipo residual:
–
–
b)
c)
Secreto: algo conocido por pocas personas, que por interés público o privado, no
debe ser publicado o dado conocer a un círculos más amplio
Si puede dañar o poner en riesgo la seguridad y defensa del Estado: art. 598 y ss .
“Informaciones”: hechos conocidos en atención al cargo u oficio que sin haber recibido la calificación formal de secreto
son, por su propia naturaleza, reservados, protegiendo así la Ley el deber de sigilo de los funcionarios, impuesto en
atención a la índole de los asuntos que conocen (TS 584/1998, de 14-5)
Secreto privado: aptdo. 3º:
- Lo que sea secreto lo determina la voluntad del sujeto afectado (derecho de exclusión)
- Si secretos no obtenidos por razón del cargo: reglas generales del art. 197 y ss.
Sujeto activo: autoridad o funcionario que tenga el conocimiento del secreto o información
confidencial por razón de su cargo  inexplicablemente, quedan fuera los casos del funcionario que
accede ilícitamente a la información o el particular (art. 314 o 315 ) y luego los revela.
Conducta típica: revelar o poner en conocimiento de un 3º no legitimado el secreto o información
-
-
Puede ser de forma activa u omisiva  problemas de delimitación con art. 415: Yo creo que debe resolverse
por principio de alternatividad a favor del 417
TRES MODALIDADES DELICTIVAS:
-
1º.- Delito de mera actividad: núm. 1 párr. 1º: consumación con el conocimiento de 3º no autorizado
2º.- Delito de resultado de grave daño para causa pública o 3º: núm. 1º parr. 2º
3º.- Revelación de secretos de particular: núm. 2  relación de alternatividad con 199 y ss.
CONCURSOS:

–
17
–

Entre 417.1 y delitos relativos a la defensa nacional: relación de especialidad a favor de éstos últimos.
Con las demás modalidades del Capítulo IV: concurso de delitos
Mero receptor de la información: no resulta penado, salvo 418.
Violación de secretos:
APROVECHAMIENTO INDEBIDO DE
INFORMACIÓN PRIVILEGIADA: ART.
418


Bien jurídico: confidencialidad de determinadas informaciones y
secretos cuyo conocimiento perjudica a la Admón.
Sujeto activo: puede ser tanto un particular como un funcionario que
actúa como tal: p.e. obtiene de otro funcionario información privilegiada
que posteriormente utiliza en su beneficio

18
Delimitación con art. 442: ART. 418 ES SUBSIDIARIO: Tipo de recogida

Funcionario que conoce el secreto o la información privilegiada la información
por razón de su cargo + uso + animo de lucro: 442

Conoce por razón del cargo: dos formas de interpretarlo:
a) Presupone un acceso lícito. Si el acceso es ilícito, p.e. 514, iría al 418. Si el
funcionario accede ilícitamente a la información que consta en el
documento que tiene bajo custodia: 414 o 415, si las revela a 3º no
legitimado: art. 417 y si la usa en beneficio propio: 418 (NO 442, QUE
REQUIERE ACCESO LÍCITO A LA INFORMACIÓN)
b) Presupone tanto acceso lícito como hipótesis en que se tiene la custodia
pero no el acceso a la información, lo que se hace de forma ilícita:
Implica un entendimiento amplio de “razón de su cargo”
Mayor coherencia con la penalidad más grave del 442
Implica estimar como núcleo del 442 el ÁNIMO DE LUCRO


Si el funcionario revela la información 417 y el 3º la usa: 418
Si el funcionario revela la información 417 y el 3º la usa en beneficio del
funcionario o del tercero: 418 para el particular y 442 para funcionario
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