Franquicias:
Reflexiones y aspectos Legales
Dr. Leonidas Villagrán Cepeda
Exposición preparada para el I Foro de Franquicias
del Ecuador, realizado el 1 y 2 de Febrero del 2006
¿Qué es franquicia?
(según la ley)
• En el Ecuador no existe legislación especializada sobre
Franquicias
• no hay una definición legal
• No hay definiciones para los términos franquiciador,
franquiciado, Franquicia Maestra o Master, Regional, individual,
Derecho de Entrada, Derechos de continuación, o de
Franquicia, etc. etc.
• Pero: que significa esto ? El sector Franquicias está
desprotegido?
Las leyes de Franquicia
• Pocos países han adoptado
• Estados Unidos : Leyes y un ente
regulador (Federal Trade Commision)
• Unidroit : Proyecto universal de Ley de
Franquicias www.unidroit.org
Qué es Franquicia?
(según la ley)
La Franquicia es un contrato sui géneris
• No existe ley especial, pero si hay leyes
supletorias, tales como:
• Código Civil
• Código de Comercio
• Ley de Propiedad Intelectual
• …
Qué es Franquicia?
(según la ley)
• La verdadera Ley principal:
EL CONTRATO DE FRANQUICIA !!!
• La principal fuente de obligaciones entre
franquiciador y franquiciado
• Todo contrato es ley para las partes (art.
1588, Código Civil del Ecuador )
El Contrato de Franquicia
• Es la principal fuente de obligaciones
• Por ello su extremo cuidado para su
elaboración
• Por ello tienen muchos detalles, páginas
• Es principio cada sistema de franquicia
debe tener su contrato propio, “a la
medida”
• Pueden haber diversas formas de
ejecutarlo (uno o varios contratos)
El Contrato de Franquicia
• “A la medida”, bajo conciencia del
Franquiciador
• El Franquiciado debe estar conciente de
su contenido
• Es una relación a largo plazo, que lo mejor
es que nunca termine
Cláusulas típicas en el Contrato
•
Definición de Términos
•
Normas sobre Publicidad
•
Uso de marcas
•
Normas sobre Productos y
servicios
•
Relaciones entre las partes
•
Reportes financieros y auditorías.
•
Cesión de derechos
•
Vigencia y Renovación del
Acuerdo
•
Terminación del acuerdo
•
•
•
Las Normas de la Franquicia
Tarifas y otros pagos
Entrenamiento y Asistencia
Técnica
•
Confidencialidad / No
competencia
•
Obligaciones del franquiciado post
contrato
•
Selección del lugar del negocio y
preparación
•
Métodos de solución de conflictos
• Ok, ya tengo mi contrato, puedo
franquiciar ?
Para “franquiciar”
•
•
•
•
•
•
•
Tiene Ud. un negocio exitoso ?
Tiene su propiedad intelectual protegida ?
Ha registrado sus marcas ?
Ha preparado los manuales de la Franquicia ?
Ha analizado su estructuración legal ?
Tiene un plan de negocios para su franquicia ?
Etc etc
un negocio exitoso + marcas registradas
pueden convertirse en una franquicia
exitosa si se siguen los pasos correctos
La Propiedad Intelectual
•
•
•
•
•
•
•
•
Las marcas
El nombre Comercial
Apariencias Distintivas
El software
Diseños industriales
Sus procesos
Sus secretos (info no divulgada)
etc
Las marcas (fábrica)
• Existen 45 categorías para marcas, Ejemplo :
•
CLASE 2
Colores, barnices, lacas; …
•
CLASE 5
Productos farmacéuticos y veterinarios; productos higiénicos para la medicina;
sustancias dietéticas para uso médico, alimentos para bebés…
•
CLASE 29
Carne, pescado, aves y caza; extractos de carne; frutas y legumbres en conserva,
secas y cocidas; jaleas, mermeladas, compotas; huevos, leche y productos
lácteos…
•
CLASE 30
Café, te, cacao, azúcar…
Las marcas (servicios)
•
CLASE 35
Publicidad; gestión de negocios comerciales; administración comercial; trabajos
de oficina.
•
CLASE 37
Construcción; reparación; servicios de instalación.
•
CLASE 38
Telecomunicaciones.
•
CLASE 41
Educación; formación; esparcimiento; actividades deportivas y culturales.
•
CLASE 42
Servicios científicos y tecnológicos así como servicios de investigación y diseño
relativos a ellos; servicios de análisis y de investigación industrial; diseño y
desarrollo de ordenadores y software; servicios jurídicos.
•
CLASE 43
Servicios de restauración (alimentación); hospedaje temporal.
• Ok, ya tengo mi contrato y las
marcas registradas, puedo
franquiciar ?
un negocio exitoso + marcas registradas
pueden convertirse en
una franquicia exitosa
si se siguen los pasos correctos
La Franquicia no es sólo un
contrato
• El mejor de los casos es que el contrato
quede archivado para siempre …. (?)
• El franquiciador adopta nuevo rol
• Las buenas relaciones serán básicas para
un proceso a largo plazo ….
• Lo mejor es prevenir conflictos
…más allá que un contrato
•
•
•
•
•
•
•
Normas establecidas y comunicadas
Correcta selección de Franquiciados
Evitar la improvisación en los sistemas
Asegurar Capacitación
Asegurar que el dueño operará el negocio
Mucho apoyo inicial
Establecer sistema de Inspecciones
contínuas
“The days of a franchisee owning a business and having others
running it are gone”
John Tietzen, Wendy´s franchisee
Comunicación : prevención de
conflictos
•
•
•
•
•
•
Entendimiento del Contrato
Conocimiento de las Normas
Crear reales expectativas
Atacar los problemas a tiempo
Mantener abierta la comunicación
Pensar siempre en la relación a largo
plazo
La Estructuración Legal
• Quién debe ser el dueño de las marcas ?
• Debo constituir una sociedad ?
Exportando su Franquicia
• Registro de Marcas
• Legislación del País
Exportando su Franquicia:
Estados Unidos
• Ud. debe cumplir con las normas de
Estados Unidos
• Normas Federales obligan al
franquiciador, antes de recibir dinero,
entregar al potencial Franquiciado
información sobre la franquicia (UFOC)
• Algunos Estados obligan a los
Franquiciadores a registrarse
Exportando su Franquicia:
Estados Unidos
– 15 Estados regulan a las Franquicias
– 23 Estados regulan las “oportunidades de
negocio”
Diferenciando Franquicias de
Oportunidades de Negocios
1. Marcas
El Franquiciador ofrece al Franquiciado el
derecho de vender o distribuir los
productos o servicios del franquiciador
bajo el signo comercial del franquiciador
2. Asistencia o Control Significativos
Sobre el método de operación del negocio
3. Pago
Debe haber un pago o promesa de pago
al franquiciador o subsidiaria.
Estados Unidos :UFOC
• -Información general del franquiciador, sus predecesores, afiliados y
una explicación de la franquicia
• -Información histórica de los directores, funcionarios, gerentes, etc.,
relacionados a la franquicia
• -Información relativa a los procesos judiciales relativos al
franquiciador o a sus ejecutivos claves
• -Información sobre antecedentes de declaración de quiebra del
franquiciador
• -La tarifa inicial de franquicia (derecho de entrada) y las condiciones
para su reembolso
• -Los pagos que deben hacerse por la franquicia
Estados Unidos : UFOC
• -Pagos y costos necesarios para iniciar la operación de una unidad
franquiciada
• -Restricciones que tendrá el franquiciador para adquirir productos o
servicios
• -Las obligaciones principales del franquiciado
• -Oferta posible de financiamiento por parte del franquiciador
• -Las obligaciones del franquiciador
• -Territorio exclusivo ofrecido por el franquiciador
• -Marcas principales a ser licenciadas
• -Patentes, derechos de autor y propiedad intelectual relativa a la
franquicia
Estados Unidos : UFOC
• -La obligación del franquiciado de participar directamente en el
manejo del punto de franquicia
• -Restricciones de productos o servicios que el franquiciador podrá
vender, o restricciones relativas a clientes
• -Terminación, renovación, solución de conflictos y otras
disposiciones relativas
• -Figuras públicas usadas para la promoción
• -Estados financieros de ventas, etc, si el franquiciador los elabora
• -Detalle de puntos franquiciados
• -Estados Financieros del franquiciador
• -Copia de documentos relativos a la relación franquiciadorfranquiciado
• -Recibo del UFOC
Mensaje del FTC
Information for Prospective Franchisees
Required by Federal Trade Commission
****************
To protect you, we've required your franchisor to give you
this information. We haven't checked it, and don't know if it's
correct. It should help you make up your mind. Study it
carefully. While it includes some information about your
contract, don't rely on it alone to understand your contract.
Read all of your contract carefully. Buying a franchise is a
complicated investment. Take your time to decide. If possible,
show your contract and this information to an advisor, like a
lawyer or an accountant. If you find anything you think may be
wrong or anything important that's been left out, you should
let us know about it. It may be against the law.
There may also be laws on franchising in your state. Ask
your state agencies about them.
Federal Trade Commission,
Washington, D.C.
Estados Unidos
• Los siguientes Estados tratan a la venta de una Franquicia, como un
Titulo Valor, requiriendo registro previo:
California
Hawaii
Illinois
Indiana
Maryland
Minnesota
New York
North Dakota
Rhode Island
South Dakota
Virginia
Washington
Wisconsin
• Estos Estados requieren que se otorgue el “disclosure” no registro:
• Oregon (no se requiere presentar a la autoridad)
• Michigan (sólo un aviso de presentación)
Oportunidades de Negocio
• Reguladas en
– California
– Florida
– Illinois
– Iowa
– Louisiana
– Maryland
– Minnesota
– New Hampshire
– Ohio, Oklahoma
– South Dakota
– Utah
– Washington
Connecticut
Georgia
Indiana
Kentucky
Maine
Michigan
Nebraska
North Carolina
South Carolina
Texas
Virginia
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